Чтоб мозги не утекли. Правовой режим служебного творчества

(Погуляев В.)

("Бизнес-адвокат", N 18, 2004)

Текст документа

ЧТОБ МОЗГИ НЕ УТЕКЛИ

ПРАВОВОЙ РЕЖИМ СЛУЖЕБНОГО ТВОРЧЕСТВА

В. ПОГУЛЯЕВ

Вадим Погуляев, юрист.

Почему патентоспособные разработки, ноу-хау и объекты авторского права, используемые в коммерции, как правило, создаются по трудовым контрактам? Ответ прост: для того чтобы сделать из объекта интеллектуальной собственности инструмент извлечения дохода, в него нужно вложить не только творческие усилия, но и порой очень даже значительные инвестиции. Поэтому авторы предпочитают спокойно творить под крылом экономически сильных субъектов, не вкладывая собственных средств в организацию творческого процесса, да еще и получая зарплату.

Но зачастую, когда долгожданный результат кропотливого интеллектуального труда наконец-то достигнут (или почти достигнут), автор осознает его реальную стоимость на рынке, понимая, что зарплата - это всего лишь жалкие крохи огромного пирога. А работодателю, который уже достаточно потратился на организацию разработок, мысли о дополнительном поощрении авторов, естественно, чужды. Это рядовая причина конфликтов между работниками-авторами и их работодателями.

Какими правами в отношении объектов интеллектуальной собственности, созданных в процессе трудовых отношений, обладают работник-автор и его работодатель? Как им избежать подобных конфликтов?

Авторскому праву на произведения науки, литературы и искусства, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (служебные произведения), посвящена ст. 14 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" от 9 июля 1993 г. N 5351-1 (в ред. от 20 июля 2004 г., далее по тексту - ЗоАП). В соответствии с ней личные неимущественные права на такое произведение принадлежат его автору, а имущественные - работодателю автора. Вместе с тем, относительно принадлежности исключительных имущественных прав, ЗоАП позволяет сторонам трудовых отношений установить в договоре иное.

Руководствуясь общим правилом, согласно которому все имущественные права находятся у работодателя, автору для возможности самостоятельно использовать свое служебное произведение необходимо предварительно получить разрешение у своего босса. Такое разрешение - не отмашка типа "не возражаю". Оно носит характер договора о передаче авторских прав (исключительных или неисключительных) и поэтому должно содержать все существенные условия авторского договора (ст. ст. 30 - 32 ЗоАП), без согласования которых работник-автор не вправе использовать служебное произведение и тем более разрешать такое использование третьим лицам.

Имущественными правами на служебное произведение работодатель обладает в силу факта создания произведения, поскольку какой-либо обязательной (в том числе государственной) регистрации произведений и прав на них ЗоАП не предусматривает. Однако на случай спора работодателю необходимо иметь доказательства того, что данное произведение действительно является служебным. Данный факт может быть подтвержден, во-первых, трудовым договором, в котором отражены служебные обязанности работника-автора. Во-вторых, должностными инструкциями и иными документами работодателя, развивающими и дополняющими условия трудового договора. Важно, чтобы среди письменно зафиксированных обязанностей работника-автора фигурировала обязанность создавать объекты авторского права с указанием их конкретных видов (сценарии для видеороликов, компьютерные программы и т. д.).

Судебной практикой доказано, что, если работник использует для создания произведения материалы и оборудование работодателя, это еще не означает, что он создал служебное произведение. Он мог заниматься "не тем" на рабочем месте, творить "для души". С какой стати ему отдавать права на созданное произведение работодателю?! Взыщите с него стоимость "казенных" материалов, объявите выговор - и все!

Чтобы исключить возможность автора унести свой креатив при увольнении, работодатель должен предусмотреть систему передачи автором созданных им творческих результатов. Ее составляют документы, дающие представление о том, что конкретно, кем, в какие сроки разрабатывается (приказ о проведении творческих изысканий, служебные записки и докладные с обсуждением промежуточных этапов работы и т. д.), а также идентифицируют результат работы (подписанный сторонами акт сдачи-приема и т. д.).

Абзац 2 п. 2 ст. 14 ЗоАП устанавливает, что размер авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения и порядок его выплаты определяются договором между автором и работодателем. Суть данного предписания в том, что помимо заработной платы и иных выплат, предусмотренных законодательством о труде и трудовым договором (материальная помощь, премии и т. д.), работодатель обязан отчислять автору гонорар за использование его служебных произведений в размере и порядке, которые заранее оговариваются сторонами. Это могут быть роялти (процент от суммы дохода, полученного работодателем от использования служебного произведения), твердая сумма либо порядок расчета авторского вознаграждения в зависимости от тех или иных обстоятельств. При указании в договоре фиксированной суммы авторского вознаграждения, выплачиваемой единовременно или по частям, стороны обязаны установить максимальный тираж (допустимое количество воспроизведений) служебного произведения. В противном случае соглашение о фиксированной сумме гонорара будет незаконным, что поставит под удар всю систему отношений.

Отметим, что ст. 14 ЗоАП применима не ко всем служебным произведениям. На создание в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя энциклопедий, энциклопедических словарей, периодических и продолжающихся сборников научных трудов, газет, журналов и других периодических изданий (п. 2 ст. 11 ЗоАП) положения этой статьи не распространяются.

Перейдем к объектам промышленной собственности. Автором изобретения, полезной модели, промышленного образца (равно как и автором объекта авторского права) признается физическое лицо, творческим трудом которого они созданы (юридическое лицо не может быть автором).

Работодатели - физические лица по понятным причинам горят желанием попасть в соавторы объекта интеллектуальной собственности. Однако для этого недостаточно финансировать деятельность работника-автора и всячески его опекать. Нужно поработать извилинами. Ведь в соответствии с Патентным законом РФ от 23 сентября 1992 г. N 3517-1 (в редакции от 7 февраля 2003 г.) не признаются авторами физические лица, не внесшие личного творческого вклада в создание объекта промышленной собственности; оказавшие автору (авторам) только техническую, организационную или материальную помощь; способствовавшие оформлению прав на объект промышленной собственности и его использованию. Данное положение применимо и к отношениям по созданию произведений. Принудительное же соавторство не допускается законом и влечет ответственность вплоть до уголовной.

Патент может быть выдан: автору изобретения, полезной модели или промышленного образца; работодателю в случаях, предусмотренных п. 2 ст. 8 Патентного закона РФ; правопреемникам автора или его работодателя.

Согласно п. 2 ст. 8 Патентного закона РФ право на получение патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец, созданные работником (автором) в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или задания работодателя, принадлежит работодателю, если договором между ним и работником (автором) не предусмотрено иное. Норма практически полностью воспроизводит содержание статьи о служебных произведениях ЗоАП. Нюанс заключается в том, что права на изобретение, полезную модель и промобразец в отличие от авторского права возникают с момента получения патента.

Работник может запатентовать свою служебную разработку в том случае, если работодатель в течение 4-х месяцев с даты получения уведомления от работника-автора о полученном им патентоспособном результате:

- не приступит к оформлению патента на этот результат (т. е. не подаст заявку на выдачу патента на изобретение, полезную модель или промышленный образец) в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности;

- не передаст право на получение патента;

- не сообщит работнику (автору) о сохранении информации о соответствующем патентоспособном результате в тайне.

Однако и в этом случае работодатель сохраняет за собой право использовать служебное изобретение, служебную полезную модель или служебный промобразец в собственном производстве в течение срока действия патента. Вместе с тем за такое использование он обязан отчислять патентообладателю компенсацию, сумма которой определяется в договоре между ними.

В случае если работодатель получит патент либо примет решение о сохранении информации об изобретении, полезной модели или промышленном образце в тайне, либо передаст право на получение патента другому лицу, либо не получит патент по поданной им заявке по зависящим от него причинам, работник-автор, которому не принадлежит право на получение патента на данные объекты промышленной собственности, имеет право на вознаграждение. Размер вознаграждения и порядок его выплаты определяются договором между ним и работодателем. В случае недостижения соглашения об условиях договора в течение 3-х месяцев после того, как одна из сторон сделает другой стороне предложение в письменной форме об этих условиях, спор о вознаграждении может быть разрешен в судебном порядке.

Таким образом, и ЗоАП, и Патентный закон РФ исходят из необходимости дополнительного поощрения творческого труда наемного автора, размер которого стороны устанавливают в договоре.

Обратим внимание на право работодателя "засекретить" результат служебной разработки. Как следует из норм Патентного закона РФ, для реализации данного права работодателю не требуется согласия работника, достаточно лишь уведомить последнего об этом. Уведомление о решении работодателя сохранить информацию о служебном изобретении (полезной модели или промышленном образце) в тайне влечет возникновение у работника соответствующих обязанностей по соблюдению конфиденциальности этой информации.

В целях охраны коммерчески ценной информации от получения и использования широким кругом лиц в ее отношении может быть установлен режим коммерческой тайны, который регулируется ГК РФ и Федеральным законом "О коммерческой тайне" от 29 июля 2004 г. N 98-ФЗ. В соответствии со ст. 11 ("Охрана конфиденциальности информации в рамках трудовых отношений") указанного Закона в целях охраны конфиденциальности информации работодатель обязан:

1) ознакомить под расписку работника, доступ которого к информации, составляющей коммерческую тайну, необходим для выполнения им своих трудовых обязанностей, с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, обладателями которой являются работодатель и его контрагенты;

2) ознакомить под расписку работника с установленным работодателем режимом коммерческой тайны и с мерами ответственности за его нарушение;

3) создать работнику необходимые условия для соблюдения им режима коммерческой тайны.

Работник, в свою очередь, обязан:

1) выполнять установленный работодателем режим коммерческой тайны;

2) не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну работодателя и его контрагентов, и без их согласия не использовать эту информацию в личных целях;

3) не разглашать конфиденциальную информацию работодателя (его контрагентов) и после прекращения трудового договора в течение срока, предусмотренного соглашением с работодателем, заключенным в период срока действия трудового договора, или в течение трех лет после прекращения трудового договора, если указанное соглашение не заключалось;

4) возместить работодателю ущерб, причиненный разглашением конфиденциальной информации (при наличии вины работника);

5) при прекращении (расторжении) трудового договора передать работодателю имеющиеся в пользовании материальные носители, содержащие информацию, составляющую коммерческую тайну.

Отметим, что коммерческую тайну могут составлять не только "засекреченные" результаты интеллектуальной деятельности. Информация, составляющая коммерческую тайну (согласно ст. 3 Закона "О коммерческой тайне"), - это научно-техническая, технологическая, производственная, финансово-экономическая или иная информация (в том числе составляющая секреты производства (ноу-хау)), которая имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к которой нет свободного доступа на законном основании и в отношении которой обладателем такой информации введен режим коммерческой тайны.

Согласно ст. 81 ТК РФ в случае разглашения работником конфиденциальной информации работодателя последний вправе расторгнуть трудовой договор в одностороннем порядке. Кроме того, на работника, разгласившего охраняемую законом тайну, возлагается материальная ответственность в полном объеме (ст. 243 ТК РФ).

Работник вправе обжаловать в судебном порядке незаконное установление режима коммерческой тайны в отношении информации, к которой он получил доступ в связи с исполнением им трудовых обязанностей.

Название документа