Налоговый орган отказал в государственной регистрации создаваемого открытого акционерного общества на том основании, что в числе учредительных документов, необходимых для регистрации, не было договора о создании данного общества. Правомерно ли обжаловать подобное решение?

Ответ: Пункт 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 N 506, указывает, что Федеральная налоговая служба (ФНС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств.

В силу пп. "в" ст. 12 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон N 129-ФЗ) при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются, в частности, учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии).

Как предусмотрено пп. "а" п. 1 ст. 23 Закона N 129-ФЗ, отказ в государственной регистрации допускается, в частности, в случае непредставления определенных Законом N 129-ФЗ необходимых для государственной регистрации документов.

Согласно п. 1 ст. 96 Гражданского кодекса РФ акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

На основании п. 1 ст. 11 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) устав общества является учредительным документом общества.

В соответствии с п. 5 ст. 9 Закона N 208-ФЗ учредители общества заключают между собой письменный договор о его создании, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Договор о создании общества не является учредительным документом общества.

Данные положения подтверждаются также выводами судебной практики (см. п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах", а также Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 04.10.2006 N Ф04-9261/2005(26942-А46-22), ФАС Поволжского округа от 07.04.2009 N А57-16552/2008 и Десятого арбитражного апелляционного суда от 14.06.2006, 16.06.2006 N А41-К1-28479/05).

Следовательно, отказ ФНС России в государственной регистрации открытого акционерного общества является неправомерным.

Как предусмотрено п. 5 ст. 23 Закона N 129-ФЗ, решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Таким образом, в данном случае правомерно обжаловать рассматриваемое решение регистрирующего органа.

В. В.Половинка

Минфин России

26.03.2010