В ходе выездной налоговой проверки налоговый орган пришел к выводу об отсутствии у организации права на применение упрощенной системы налогообложения и доначислил налоги в общем порядке. Являются ли данные действия налогового органа изменением статуса и характера деятельности налогоплательщика в соответствии с пп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ и обязателен ли в данном случае судебный порядок взыскания недоимки?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 45 Налогового кодекса РФ налогоплательщик обязан самостоятельно в срок, установленный законодательством о налогах и сборах, исполнить обязанность по уплате налога.

В п. 2 ст. 45 НК РФ определено, что в случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок взыскание налога производится в порядке, предусмотренном НК РФ. Взыскание налога с организации или индивидуального предпринимателя осуществляется в порядке, предусмотренном ст. ст. 46 и 47 НК РФ.

Взыскание налога производится только в судебном порядке в следующих случаях (п. 2 ст. 45 НК РФ):

1) с организации, которой открыт лицевой счет;

2) с организации, являющейся основной, если недоимка дочерней или зависимой организации не погашается в течение более трех месяцев, или, наоборот, с дочерней (зависимой) организации, если недоимка основной организации числится более трех месяцев;

3) с организации или индивидуального предпринимателя, если их обязанность по уплате налога основана на изменении налоговым органом юридической квалификации сделки, совершенной таким налогоплательщиком, или статуса и характера деятельности этого налогоплательщика.

Из данной нормы неясно, влечет ли изменение налогового режима со специального на общий изменение статуса и характера деятельности налогоплательщика. Однако в соответствии с общепринятым толкованием и смыслом законодательства под статусом понимается совокупность прав и обязанностей налогоплательщика, включая право на налоговые льготы. В связи с этим под изменением статуса налогоплательщика следует понимать изменение той совокупности прав, обязанностей и льгот, которая принадлежит налогоплательщику. Поэтому в ситуации, когда налоговый орган считает, что налогоплательщик не имеет права пользоваться теми правами, которыми он пользуется, происходит изменение статуса налогоплательщика. В зависимости от применения налогоплательщиком определенного режима налогообложения он приобретает общий или специальный налоговый статус. Следовательно, в ситуации, когда происходит замена упрощенного режима или ЕНВД на общий, по нашему мнению, возможно говорить об изменении статуса налогоплательщика.

Вместе с тем данный вопрос остается спорным в судебной практике. Можно привести как судебные решения, подтверждающие изменение статуса налогоплательщика в аналогичных ситуациях и, соответственно, запрещающие налоговому органу бесспорное взыскание (см. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.12.2008 N А33-6113/08-Ф02-6224/08, ФАС Западно-Сибирского округа от 20.06.2008 N Ф04-3297/2008(5684-А75-37)), так и противоположные, подтверждающие правомерность взыскания с налогоплательщика налога, пеней и штрафа во внесудебном порядке (см. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.05.2009 N А28-684/2008-18/21).

Е. А.Мартынова

Минфин России

23.03.2010