С сентября 2008 г. организация применяла освобождение от НДС по ст. 145 НК РФ, а с 01.01.2009 перешла на УСН. Документы, подтверждающие правомерность применения в 2008 г. освобождения, в установленный срок представлены не были. Вправе ли налоговики доначислить организации НДС за этот период?

Ответ: Пунктом 4 ст. 145 Налогового кодекса РФ установлены ограничения на отказ от применения освобождения. В нем говорится, что организации и индивидуальные предприниматели, направившие в налоговый орган уведомление об использовании права на освобождение (о продлении срока освобождения), не могут отказаться от него до истечения 12 последовательных календарных месяцев, за исключением случаев, когда право на освобождение будет ими утрачено. Позиция налоговых органов состоит в том, что лица, применяющие упрощенную систему налогообложения, не являются плательщиками налога на добавленную стоимость, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с НК РФ при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, нормы ст. 145 НК РФ на них не распространяются с момента перехода на упрощенную систему налогообложения.

Таким образом, плательщики налога на добавленную стоимость, использующие освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика в соответствии со ст. 145 НК РФ, при переходе на упрощенную систему налогообложения до истечения 12 месяцев от начала использования права на освобождение суммы налога на добавленную стоимость за период, в котором они использовали право на освобождение, не восстанавливают (см. Письма МНС России от 24.03.2003 N ВГ-6-03/337@, УМНС России по г. Москве от 26.01.2004 N 24-14/04847).

Согласно п. 5 ст. 145 НК РФ налогоплательщик, не представивший подтверждающие документы, обязан восстановить налог за весь период применения освобождения и перечислить его в бюджет. А также уплатить штраф и пени. Однако на лиц, применяющих УСН, данное положение не распространяется. Дело в том, что напрямую эта норма касается именно налогоплательщиков НДС, а "спецрежимники" таковыми не являются (п. 2 ст. 346.11 НК РФ). Следовательно, и требования, установленные для плательщиков НДС, они выполнять не обязаны.

Правомерность данных выводов подтверждается арбитражной практикой. Такой позиции придерживаются ФАС Уральского округа в Постановлении от 27.08.2007 N Ф09-6803/07-С2, ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 03.04.2006 N А05-17700/2005-12.

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 27.10.2009 N 13243/08 указано, что, поскольку на момент наступления срока для подтверждения права на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога на добавленную стоимость, предприниматель не являлся плательщиком названного налога (применял упрощенную систему налогообложения), на него не распространялась обязанность по представлению документов, определенных ст. 145 НК РФ.

Следовательно, инспекция не могла восстановить сумму налога на добавленную стоимость, а также начислить штраф и пени, основывая свое решение только на том, что предприниматель не представил необходимые документы. Нарушение же предпринимателем условий применения такого освобождения, а именно превышение ограничения по выручке от реализации товаров, предусмотренного п. 1 ст. 145 НК РФ, инспекцией не установлено.

Таким образом, с учетом сказанного выше можно сделать вывод, что переход на УСН в период действия освобождения, предусмотренного ст. 145 НК РФ, не влечет для налогоплательщика обязанности по доначислению НДС; отсутствие подтверждения правомерности применения освобождения в период до перехода на УСН не является нарушением "упрощенца" - неплательщика НДС и также не является основанием для доначисления НДС за период применения освобождения от исполнения обязанности налогоплательщика по НДС.

В рассматриваемой ситуации налоговый орган доначислить НДС не вправе.

Е. М.Сигаева

Юридическая компания "Юново"

22.03.2010