Индивидуальному предпринимателю, не применяющему ЕНВД, принадлежит контейнер, который не оборудован для показа товара и используется только для хранения товара и тары. Товар реализуется возле контейнера, а именно: около контейнера выставлены образцы товара (стулья) и при покупке продавец выносит покупателю из контейнера разобранный и запакованный стул. При реализации товара ККТ индивидуальным предпринимателем применена не была. Есть ли основания для привлечения индивидуального предпринимателя к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.5 КоАП РФ?

Ответ: Согласно ч. 2 ст. 14.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях неприменение в установленных федеральными законами случаях контрольно-кассовой техники, применение контрольно-кассовой техники, которая не соответствует установленным требованиям либо используется с нарушением установленного законодательством Российской Федерации порядка и условий ее регистрации и применения, а равно отказ в выдаче по требованию покупателя (клиента) в случае, предусмотренном федеральным законом, документа (товарного чека, квитанции или другого документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу)), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

Согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

В соответствии с п. 3 ст. 2 Федерального закона N 54-ФЗ организации и индивидуальные предприниматели в силу специфики своей деятельности либо особенностей своего местонахождения могут производить наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники, в том числе при осуществлении торговли на рынках, ярмарках, в выставочных комплексах, а также на других территориях, отведенных для осуществления торговли, за исключением находящихся в этих местах торговли магазинов, павильонов, киосков, палаток, автолавок, автомагазинов, автофургонов, помещений контейнерного типа и других аналогично обустроенных и обеспечивающих показ и сохранность товара торговых мест (помещений и автотранспортных средств, в том числе прицепов и полуприцепов), открытых прилавков внутри крытых рыночных помещений при торговле непродовольственными товарами.

Из Писем Минфина России от 10.05.2007 N 03-01-15/4-132, от 21.03.2008 N 03-01-15/3-77 следует, что при оценке торгового места предпринимателя в первую очередь оцениваются обустроенность места торговли, его приспособленность к показу и сохранности товара, нахождение на одном специально отведенном месте. При этом, если торговое место предпринимателя представляет собой помещение, имеющее стены, крышу, дверь, которое обеспечивает показ товара и приспособлено для постоянного режима торговли, то в данном торговом объекте должна применяться контрольно-кассовая техника.

Таким образом, по нашему мнению, можно сделать вывод, что отсутствуют основания для привлечения индивидуального предпринимателя к административной ответственности по ст. 14.5 КоАП РФ, так как контейнер не служит в данном случае помещением для постоянного режима продажи товара, а используется исключительно в целях хранения данного товара и тары.

Правомерность такого вывода подтверждается арбитражной практикой. Например, ФАС Дальневосточного округа в Постановлении от 21.08.2009 N Ф03-4035/2009 сделал вывод о том, что право на осуществление торговли без применения ККТ поставлено законодателем в зависимость от места осуществления торговли, его обустроенности и способа реализации товара. Признавая в данном случае незаконным и отменяя постановление налогового органа, суд исходил из того, что инспекцией не было представлено доказательств осуществления предпринимателем реализации товаров в помещении контейнерного типа. При этом судом было установлено, что предприниматель не осуществляет торговлю непосредственно в принадлежащем ему контейнере, кроме того, контейнер не оборудован для показа товара и использовался только для хранения товара и тары. Аналогичные выводы содержатся также и в Постановлениях ФАС Северо-Западного округа от 09.09.2008 по делу N А21-2156/2008, ФАС Уральского округа от 25.12.2008 N Ф09-9781/08-С1.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

04.03.2010