Общество, которое осуществляет два вида деятельности: оптовую и розничную торговлю покупными товарами, приобрело по договору купли-продажи часть нежилого здания. По результатам проверки налоговым органом вынесено решение о доначислении НДС и привлечении общества к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ (неполная уплата сумм налога), а именно к взысканию штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога. Свою позицию контролирующие органы обосновывают тем, что общество неправомерно предъявило к вычету сумму НДС (на основании полученного счета-фактуры) в полном объеме, поскольку осуществляет оптовую (общая система налогообложения) и розничную (ЕНВД) торговлю на территории данного здания. Правомерны ли действия налогового органа в данной ситуации?

Ответ: Согласно п. 1 ст. 169 Налогового кодекса РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой.

В соответствии с п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров.

Налоговые вычеты, предусмотренные ст. 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур (п. 1 ст. 172 НК РФ).

Однако для принятия "входного" НДС к вычету нужно, чтобы приобретенные товары использовались в операциях, облагаемых НДС (пп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ).

На основании п. 4 ст. 170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции, принимаются к вычету в соответствии со ст. 172 НК РФ в случае, если приобретенные товары, в том числе основные средства, используются только для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость (Письмо ФНС России от 27.05.2009 N 3-1-11/373@).

Согласно абз. 4 п. 4 ст. 170 НК РФ в таких случаях необходимо определять пропорцию, в которой приобретенные товары используются в деятельности, подлежащей налогообложению (освобождаемой от налогообложения).

Определение пропорции для расчета сумм налога на добавленную стоимость следует производить по данным текущего налогового периода, то есть квартала (Письмо Минфина России от 12.11.2008 N 03-07-07/121).

Однако существуют судебные акты, в которых суды придерживаются противоположной позиции по данному вопросу.

Так, ВАС РФ в Определении от 20.02.2009 N ВАС-1796/09 по делу N А17-6195/2007 указал, что НК РФ не ставит право на применение налоговых вычетов (возмещение сумм налога) по приобретенным основным средствам в зависимость от использования этих средств для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения по налогу на добавленную стоимость.

Таким образом, исходя из вышесказанного, несмотря на спорность возникшей ситуации, действия налогового органа следует признать правомерными. Однако у налогоплательщика есть право отстаивать свою позицию в суде.

И. Е.Иванова

Консалтинговая группа "Аюдар"

25.02.2010