В 2008 г. организация (ООО) приобрела право на использование товарного знака у правообладателя по лицензионному договору. На тот момент лицензиар применял общую систему налогообложения. Согласно условиям заключенного лицензионного договора вознаграждение в сумме 1 600 000 руб. (в том числе НДС 244 068 руб.) уплачивается лицензиатом за весь срок использования товарного знака на условиях предоплаты на дату регистрации договора. Соглашением сторон в ноябре 2009 г. лицензионный договор был расторгнут. Сумма лицензионного платежа, приходящаяся на период с момента подписания соглашения до окончания срока действия договора, включает НДС. Однако лицензиар вернул остаток аванса без НДС, ссылаясь на то, что с 2009 г. применяет упрощенную систему налогообложения. Прав ли лицензиар?

Ответ: По лицензионному договору одна сторона - обладатель исключительного права на товарный знак (лицензиар) предоставляет или обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования товарного знака в определенных договором пределах с указанием или без указания территории, на которой допускается использование, применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 1489 Гражданского кодекса РФ).

Согласно п. 5 ст. 1235 ГК РФ по лицензионному договору лицензиат обязуется уплатить лицензиару обусловленное договором вознаграждение, если договором не предусмотрено иное. В данном случае согласно условиям заключенного лицензионного договора за весь срок использования права на товарный знак вознаграждение уплачивается на условиях предоплаты.

На основании п. 2 ст. 1233 ГК РФ к договорам о распоряжении исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, в том числе и к лицензионным договорам, применяются общие положения об обязательствах (ст. ст. 307 - 419 ГК РФ) и о договоре (ст. ст. 420 - 453 ГК РФ), поскольку иное не установлено правилами настоящего раздела и не вытекает из содержания или характера исключительного права.

Пунктом 1 ст. 450 ГК РФ установлено, что изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором.

В силу п. 2 ст. 453 ГК РФ при расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

Пунктом 1 ст. 1102 ГК РФ определено, что лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных ст. 1109 ГК РФ.

В силу п. 3 ст. 1103 ГК РФ, поскольку иное не установлено ГК РФ, другими законами или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих отношений, правила, предусмотренные гл. 60 ГК РФ, подлежат применению также к требованиям одной стороны в обязательстве к другой о возврате исполненного в связи с этим обязательством.

Пунктом 4 ст. 453 ГК РФ предусмотрено, что стороны не вправе требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента изменения или расторжения договора, если иное не установлено законом или соглашением сторон.

В п. 1 Информационного письма от 11.01.2000 N 49 "Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением норм о неосновательном обогащении" Президиум ВАС РФ указал, что положения п. 4 ст. 453 ГК РФ не исключают возможности истребовать в качестве неосновательного обогащения полученные до расторжения договора денежные средства, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено и обязанность его предоставить отпала. При ином подходе на стороне ответчика имела бы место необоснованная выгода.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации ООО при расторжении лицензионного договора имеет право требовать уплаченную лицензиару сумму НДС, приходящуюся на остаток аванса, а лицензиар обязан осуществить возврат указанной суммы. При ином подходе на стороне лицензиара имела бы место необоснованная выгода.

Добавим также, что при переходе с общего режима налогообложения на УСН лицензиар, руководствуясь нормой п. 5 ст. 346.25 Налогового кодекса РФ, должен был предъявить к вычету в последнем налоговом периоде, предшествующем месяцу перехода налогоплательщика НДС на УСН, суммы НДС, исчисленные и уплаченные им с сумм оплаты, частичной оплаты, полученной до перехода на УСН в счет передачи имущественных прав, осуществляемых в период после перехода на УСН. Основанием для указанного вычета должен был являться документ, свидетельствующий о возврате сумм налога покупателям (в данном случае лицензиату) в связи с переходом налогоплательщика на УСН.

С. А.Скобелева

Консалтинговая группа "Аюдар"

15.02.2010