Организация, занимающаяся доставкой и продажей питьевой воды для диспенсеров (кулеров), осуществляемой путем продажи по предварительному заказу покупателя, привлечена налоговым органом к административной ответственности по ст. 14.5 КоАП РФ за неприменение ККТ при осуществлении своей деятельности. Организация ссылается на то, что продажа воды посредством ее доставки покупателю является разносной торговлей, следовательно, применение ККТ не требуется. Может ли быть организация привлечена к административной ответственности в данном случае?

Ответ: Согласно ч. 2 ст. 14.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях неприменение в установленных федеральными законами случаях контрольно-кассовой техники, применение контрольно-кассовой техники, которая не соответствует установленным требованиям либо используется с нарушением установленных законодательством Российской Федерации порядка и условий ее регистрации и применения, а равно отказ в выдаче по требованию покупателя (клиента) в случае, предусмотренном федеральным законом, документа (товарного чека, квитанции или другого документа), подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу), влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей; на должностных лиц - от трех тысяч до четырех тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей.

В соответствии с ч. 1 ст. 23.5 КоАП РФ налоговые органы рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 2 ст. 14.5 (в части продажи товаров, выполнения работ и оказания услуг без применения контрольно-кассовых машин), ст. ст. 15.1, 15.2 КоАП РФ.

Согласно п. 1 ст. 499 Гражданского кодекса РФ в случае, когда договор розничной купли-продажи заключен с условием о доставке товара покупателю, продавец обязан в установленный договором срок доставить товар в место, указанное покупателем, а если место доставки товара покупателем не указано, в место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, являющихся покупателями.

На основании п. 1 ст. 2 Федерального закона от 22.05.2003 N 54-ФЗ "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" (далее - Закон N 54-ФЗ) контрольно-кассовая техника, включенная в Государственный реестр, применяется на территории Российской Федерации в обязательном порядке всеми организациями и индивидуальными предпринимателями при осуществлении ими наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт в случаях продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Согласно п. 3 ст. 2 Закона N 54-ФЗ организации и индивидуальные предприниматели в силу специфики своей деятельности либо особенностей своего местонахождения могут производить наличные денежные расчеты и (или) расчеты с использованием платежных карт без применения контрольно-кассовой техники при осуществлении следующих видов деятельности: разносной мелкорозничной торговли продовольственными и непродовольственными товарами (за исключением технически сложных товаров и продовольственных товаров, требующих определенных условий хранения и продажи) с ручных тележек, корзин, лотков (в том числе защищенных от атмосферных осадков каркасами, обтянутыми полиэтиленовой пленкой, парусиной, брезентом).

Из п. 4 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 19.01.1998 N 55, следует, что разносная торговля - это розничная торговля в месте нахождения покупателя вне стационарных мест торговли: на дому, по месту работы и учебы, на транспорте, на улице и в иных местах.

Согласно ГОСТ Р 51303-99 "Торговля. Термины и определения" (утв. Постановлением Госстандарта России от 11.08.1999 N 242-ст) разносная торговля - это розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети путем непосредственного контакта продавца с покупателем на дому, в учреждениях, организациях, предприятиях, транспорте или на улице.

При разносной торговле необходим непосредственный контакт продавца с покупателем, при этом продавец предлагает свой товар неопределенному кругу лиц. Желание приобрести товар возникает у покупателя в момент предложения товара продавцом (Постановление ФАС Уральского округа от 06.03.2007 N Ф09-7086/06-С1).

Таким образом, по нашему мнению, организация может быть привлечена в соответствии со ст. 14.5 КоАП РФ к административной ответственности в случае, когда отношения сторон урегулированы ст. 499 ГК РФ, так как покупатель изначально делает заказ у организации, а потом ему доставляется заказанный товар, что не позволяет характеризовать деятельность организации как разносную торговлю.

Имеется и судебная практика по рассматриваемому вопросу. Выводы судов о возможности привлечения организации в данном случае к ответственности в соответствии со ст. 14.5 КоАП РФ вытекали из того, на основании какого договора (поставки или купли-продажи) стороны установили свои отношения. Так, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в своем Постановлении от 12.07.2007 N 17АП-4479/07-АК указал, что доставка организацией продукции в место нахождения покупателя не является разносной торговлей, а относится к продаже товара с условием о его доставке покупателю, следовательно, применение ККТ является обязательным. Иное толкование понятия "разносная торговля" может привести к тому, что без применения ККТ можно осуществлять продажу любого товара посредством его доставки к месту нахождения покупателя. Так как продажа товара с доставкой его покупателю не относится к такому виду деятельности, как разносная торговля, позволяющему не применять ККТ, то в действиях общества содержится состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ст. 14.5 КоАП РФ.

Однако Постановлением ФАС Уральского округа от 30.08.2007 N Ф09-7053/07-С1 данное Постановление было отменено (Определением ВАС РФ от 10.01.2008 N 17224/07 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного Постановления) в связи с признанием вывода апелляционного суда о том, что организацией была осуществлена розничная купля-продажа товара с условием его доставки в место нахождения покупателя, в связи с чем применение ККТ является обязательным, неверным. Так, ФАС Уральского округа установил, что между организацией и предпринимателем был заключен договор поставки, по условиям которого поставщик обязался передать производимые им товары покупателю, а покупатель обязался принять и оплатить товар. Поставка товара производилась автомобильным транспортом поставщика на склад покупателя. Покупатель должен был произвести оплату поставляемого ему товара путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика или наличным расчетом по согласованию сторон.

Организацией была произведена поставка товара на склад предпринимателя (покупателя), при этом ему была вручена доверенность на получение денежных средств с оттиском круглой печати общества, подписями руководителя и главного бухгалтера, а также приходно-кассовый ордер на сумму поставки.

По мнению суда, вышеуказанные обстоятельства свидетельствуют о том, что организацией розничная продажа товара не производилась. В данном случае правоотношения между организацией и предпринимателем возникли из договора поставки. При этом в момент передачи организацией товара покупателю условия указанного договора о порядке и форме оплаты поставленного товара сторонами были изменены, что подтверждается доверенностью, выданной директором организации своему экспедитору на получение наличных денежных средств за поставленный товар. Осуществление денежных расчетов за поставленный товар в сумме поставки подтверждено расходно-кассовым ордером, оформленным покупателем, и приходно-кассовым ордером, оформленным продавцом.

Поскольку наличный денежный расчет осуществлялся по условиям и во исполнение договора поставки с принятием наличных денежных средств за поставленный товар в кассу общества по приходно-кассовому ордеру, применение ККТ в данном случае не требовалось. Следовательно, по мнению суда, привлечение организации к административной ответственности, предусмотренной ст. 14.5 КоАП РФ, неправомерно.

В Постановлении ФАС Уральского округа от 06.03.2007 N Ф09-7086/06-С1 со ссылкой на ст. 499 ГК РФ, которая относится к параграфу 2 "Розничная купля-продажа" гл. 30 "Купля-продажа" ГК РФ, сделан вывод о том, что доставка предпринимателем воды в бутылках в место нахождения покупателя не является разносной торговлей, а относится к продаже товара с условием о его доставке покупателю, следовательно, применение ККТ является обязательным (Определением ВАС РФ от 21.05.2007 N 5460/07 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора данного Постановления).

В. В.Половинка

Минфин России

11.02.2010