Преимущественный интерес

ПРЕИМУЩЕСТВЕННЫЙ ИНТЕРЕС

М. СУББОТИН

Максим Субботин, аспирант МГЮА, юрисконсульт ЗАО "Северсталь-групп".

Вопросы гражданско-правового регулирования преимущественных прав акционеров ЗАО на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества, являются весьма актуальными. При толковании законодательных норм порой забывают о главной цели установления преимущественного права, заключающейся в ограничении состава акционеров и их возможности предотвратить появление нежелательных для них новых участников общества.

Оградить от рисков

Преимущественное право приобретения акций обеспечивает "интерес акционеров закрытого общества в ограничении состава акционеров и сохранении удельного веса их участия в уставном капитале общества" <*>. -------------------------------- <*> Комментарий к ГК РФ. Часть первая / Под ред. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина. М., 2002.

Это положение объясняет и причину установления законом запрета на уступку преимущественного права (абз. 8 п. 3 ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах") <*>. -------------------------------- <*> Как отмечает В. А. Белов, без запрета на уступку преимущественного права "потеряется смысл преимущественного права покупки (оно перестанет быть преимущественным)" (Белов В. А., Пестерева Е. В. Хозяйственные общества. М., 2002. С. 180).

Установление преимущественного права акционеров определяется правовой природой ЗАО, которым признается общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц и которое не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц (абз. 1 п. 3 ст. 7 ФЗ "Об акционерных обществах" <*>). -------------------------------- <*> Далее - ФЗ "Об АО".

Следует согласиться с мнением Е. А. Суханова о том, что преимущественное право распространяется только на случаи продажи акций и не применяется к случаям их дарения или перехода в собственность в порядке наследования или правопреемства при реорганизации юридического лица <*>. -------------------------------- <*> Научно-практический комментарий к части первой ГК РФ для предпринимателей. М., 1999. С. 185. См. также подп. 8 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения ФЗ "Об акционерных обществах".

Важным является вопрос о возможности распространения преимущественного права на случаи передачи акций третьему лицу по договору мены, поскольку прямо закон говорит только об осуществлении преимущественных прав при продаже. Как известно, к договору мены применяются правила о купле-продаже, если это не противоречит правилам главы 31 ГК РФ и существу мены. Согласно ст. 250 ГК РФ, положения которой суды часто по аналогии применяют и к случаям преимущественного права покупки акций в ЗАО, преимущественное право покупки доли в праве общей собственности распространяется и на случаи отчуждения доли по договору мены. Полагаем необходимым распространение преимущественного права на случаи передачи акций по договору мены. Следует учитывать и указание ВАС РФ о том, что "преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи" (подп. 9 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19). Довольно часто на практике встречается вопрос о том, возникает ли преимущественное право при продаже акций одним акционером ЗАО другому акционеру этого же общества? Надо сказать, что данный вопрос является следствием неправильного (в данном случае - только буквального) толкования положения абз. 2 п. 2 ст. 97 ГК РФ, согласно которому "акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества". Однако при таком толковании забывают о главной цели установления преимущественного права, заключающейся, как уже было отмечено, в ограничении состава акционеров и их возможности предотвратить появление нежелательных для них новых участников общества. Мнение о том, что преимущественное право не распространяется на случаи продажи акций одним акционером ЗАО другому акционеру этого же общества, поддерживается как в теории <*>, так и на практике <**>. Кроме того, сам ФЗ "Об АО" уточняет, что акционеры пользуются преимущественным правом приобретения акций, "продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу" (абз. 4 п. 3 ст. 7). -------------------------------- <*> См., в частности: Белов В. А., Пестерева Е. В. Указ. соч. С. 176; Комментарий к ГК РФ. Часть первая / Под ред. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина. М., 2002 (комментарий к ст. 97 ГК РФ). <**> Подп. 10 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19.

Реализация права

Закон устанавливает механизм, обеспечивающий соблюдение преимущественных прав акционеров на приобретение продаваемых акций. Продавец обязан письменно известить остальных акционеров общества и само общество о своем намерении продать свои акции третьему лицу с указанием цены и других условий продажи акций (абз. 5 п. 3 ст. 7 ФЗ "Об АО"). Представляется правильным мнение В. А. Белова о том, что, если продавец не включит в содержание извещения какие-либо условия предполагаемой продажи, которые могут существенно повлиять на принятие другими акционерами решения об использовании или неиспользовании преимущественного права покупки, извещение не может считаться сделанным. Иными словами, общее правило здесь должно быть следующим: содержание извещения должно включать все существенные условия предполагаемой продажи (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Именно с момента такого извещения у акционеров появляется возможность реализовать преимущественное право покупки акций. В связи с этим возникает вопрос о том, можно ли реализовать преимущественное право при отсутствии такого письменного извещения (например, когда акционер случайно узнает о намерении другого акционера ЗАО продать принадлежащие последнему акции)? Полагаем, что в данной ситуации отсутствие письменного извещения не может служить препятствием для приобретения акционером акций у другого акционера в порядке осуществления преимущественного права покупки (если известны все условия продажи), поскольку, как было отмечено выше, законодатель устанавливает письменную форму извещения (как и саму обязанность известить других акционеров) именно с целью обеспечить соблюдение прав других акционеров.

Необходимые условия

Условиями осуществления акционером принадлежащего ему преимущественного права приобретения акций являются, во-первых, необходимость приобретения акций только по цене предложения третьему лицу и, во-вторых, возможность приобретения акций лишь пропорционально количеству акций, принадлежащих данному акционеру. Однако акционеры вправе предусмотреть в уставе общества, как говорит закон, "иной порядок осуществления" преимущественного права (абз. 4 п. 3 ст. 7 ФЗ "Об АО"). Что законодатель понимает под "иным порядком", не совсем понятно: идет ли речь только о возможности установления иной пропорции либо также и о цене, по которой акционер может купить продаваемые третьему лицу акции? Мнение ВАС РФ по данному вопросу <*> косвенно подтверждает, что "иной порядок" может быть установлен только в отношении указанной пропорции. На наш взгляд, комментируемые положения Закона, безусловно, нуждаются в уточнении. -------------------------------- <*> См. также подп. 3 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19.

Преимущественное право на приобретение продаваемых акций может быть предоставлено не только акционерам: уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами. Однако осуществление обществом такого права возможно только в случае, если акционеры не использовали свое преимущественное право на приобретение акций (абз. 4 п. 3 ст. 7 ФЗ "Об АО").

Злоупотребления

В США суды в определенных случаях позволяют обладателю преимущественного права несколько отступить от предлагаемых продавцом условий <*>. Это допустимо, в частности, в случаях, когда предложение продавца коммерчески необоснованно, недобросовестно, специально направлено на то, чтобы обойти преимущественное право. Например, по предложению третьего лица в качестве эквивалента оно передает продавцу определенный вексель, который никаким образом (даже теоретически) не может оказаться у обладателя преимущественного права, либо происходит отчуждение акций путем заключения договора дарения. Конечно, в таких случаях весьма сложен процесс доказывания намерения обойти преимущественное право. -------------------------------- <*> Poitevent E. B., Hewitt C. L. Preferential Rights, Rights of First Refusal and Options: The Whys and Wherefores. P. 5 - 6 // Текст взят на интернет-сайте http://www. kslaw. com.

По законодательству РФ суды в подобных случаях могли бы прибегнуть к нормам о злоупотреблении правом (ст. 10 ГК РФ) либо о недействительности сделок (если будет доказано, что дарение - притворная сделка, прикрывающая куплю-продажу, обладатель преимущественного права может требовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя). Это подтвердил и ВАС РФ в подп. 8 п. 14 Постановления Пленума от 18.11.2003 N 19. Для случаев продажи акций с нарушением преимущественного права покупки ФЗ "Об АО" (абз. 7 п. 3 ст. 7) определяет следующие правовые последствия: любой акционер общества и (или) само общество (если уставом предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций) вправе потребовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя. Надо сказать, что согласно ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения. Для случаев нарушения преимущественных прав закон как раз и устанавливает эти иные (специальные) последствия - перевод прав и обязанностей покупателя, одновременно являющийся особым способом защиты гражданских прав (о нем не говорится в ст. 12 ГК РФ). Срок, в течение которого другие акционеры могут акцептовать предложение продавца, является сроком существования права, который не подлежит приостановлению, восстановлению или перерыву. Срок же защиты преимущественного права в случае его нарушения - сокращенный срок исковой давности, на который распространяются правила о приостановлении, восстановлении и перерыве (п. 2 ст. 197, п. 1 ст. 200, ст. 205 ГК РФ и др.). С существованием преимущественного права на приобретение продаваемых акций в ЗАО связана и еще одна особенность: если в результате такого права приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (дробные акции). В арбитражной практике довольно часто встречаются споры, связанные с осуществлением преимущественного права на приобретение акций в ЗАО. Интересными примерами могут служить следующие решения Федерального арбитражного суда Московского округа: Постановления ФАС МО от 23 августа 2002 г. N КГ-А40/5462-02; от 25 апреля 2002 г. N КГ-А40/2542-02; от 6 августа 2001 г. N КГ-А40/3952-01. В целом можно сказать, что недостаточная теоретическая разработанность института преимущественных прав, неопределенность их правовой природы ведут к частым практическим ошибкам, в частности, при применении законодательства о преимущественном праве акционеров ЗАО на приобретение продаваемых другими акционерами этого общества акций. Необходимо расширить диспозитивное начало в регулировании порядка осуществления преимущественных прав. Кроме того, чтобы устранить все возможные (в том числе упомянутые в настоящей статье) пробелы закона, следует идти не по пути внесения всех необходимых положений в нормы о конкретных преимущественных правах, а включить в ГК РФ общую правовую норму о преимущественных правах.

Название документа