Организация, применяющая УСН ("доходы минус расходы") по оптовой торговле, открыла обособленное подразделение, осуществляющее розничную торговлю на площади 250 кв. м. Можно ли остаться на УСН или нужно переходить на общую систему налогообложения?

Ответ: Подпунктом 1 п. 3 ст. 346.12 Налогового кодекса РФ установлено, что не вправе применять УСН организации, имеющие филиалы и (или) представительства.

Обособленное подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Подразделение признается обособленным независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных документах организации, и от полномочий, которыми оно наделяется (п. 2 ст. 11 НК РФ).

Институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено НК РФ (п. 1 ст. 11 НК РФ).

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту (п. 1 ст. 55 Гражданского кодекса РФ).

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства (п. 2 ст. 55 ГК РФ).

В соответствии с п. 3 ст. 55 ГК РФ:

- представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений;

- руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности;

- представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Следовательно, если у обособленного подразделения имеются все три вышеуказанных признака, организация не вправе применять УСН.

Если хотя бы один из трех этих признаков отсутствует, то подразделение не является филиалом или представительством, следовательно, организация может применять УСН.

Суды поддерживают данную точку зрения. Например, Постановления ФАС Московского округа от 03.07.2007, 04.07.2007 N КА-А41/5937-07-П, ФАС Северо-Западного округа от 18.11.2008 N А42-1739/2008, от 08.08.2008 N А05-609/2008.

Таким образом, если обособленное подразделение организации не отвечает признакам, указанным в ст. 55 ГК РФ, то оно не является филиалом или представительством, соответственно, и организация может продолжать работать на УСН.

Н. Н.Лобанова

Консалтинговая группа "Аюдар"

10.02.2010