Организация в декабре 2009 г. и январе 2010 г. выплатила работникам компенсации за неиспользованную часть отпуска, превышающую 28 календарных дней, в том числе работнику в возрасте до восемнадцати лет. При этом увольнения работников не происходит. Правомерно ли произведены данные выплаты? Облагаются ли данные компенсации ЕСН, а с 01.01.2010 - страховыми взносами?

Ответ: В соответствии со ст. 126 Трудового кодекса РФ часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

При этом не допускается замена денежной компенсацией ежегодного основного оплачиваемого отпуска и ежегодных дополнительных оплачиваемых отпусков беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет (за исключением выплаты денежной компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении).

В соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 238 Налогового кодекса РФ не подлежали налогообложению ЕСН все виды установленных законодательством Российской Федерации компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации), связанных в том числе с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей. В частности, не облагались ЕСН выплаты, связанные с увольнением работников, включая компенсации за неиспользованный отпуск.

В рассматриваемой ситуации работникам выплачиваются компенсации, не связанные с увольнением. Таким образом, рассматриваемая денежная компенсация за неиспользованную часть отпуска облагалась ЕСН в общеустановленном порядке.

Позиция специалистов Минфина России по данному вопросу аналогична. В частности, из Письма Минфина России от 11.10.2007 N 03-03-06/2/189 следовало, что согласно абз. 6 пп. 2 п. 1 ст. 238 НК РФ не подлежит обложению единым социальным налогом компенсация за неиспользованный отпуск только при увольнении работника. В случае отнесения в соответствии со ст. 255 НК РФ сумм денежной компенсации за неиспользованный отпуск в части, превышающей 28 календарных дней, не связанной с увольнением работника, к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль, такая денежная компенсация подлежала налогообложению единым социальным налогом в общеустановленном порядке.

В Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 18.04.2007 по делу N А26-6260/2006-212 судьи разделяют указанную позицию Минфина России: поскольку денежная компенсация за неиспользованный отпуск в части, превышающей 28 календарных дней, не связанная с увольнением работника и включаемая в состав расходов на оплату труда при определении базы, облагаемой налогом на прибыль, не является компенсацией в смысле ст. 164 ТК РФ, данная денежная компенсация подлежит обложению ЕСН.

Однако в Постановлении от 14.07.2009 N 2590/09 по делу N А05-12610/2007 Президиум ВАС РФ указал, что компенсация за неиспользованный отпуск предусмотрена законодательством РФ (ст. 126 ТК РФ) и связана с выполнением работником трудовых обязанностей, поэтому данные выплаты не облагаются ЕСН. Этой же точкой зрения руководствовался ФАС Уральского округа в Постановлении от 18.08.2009 N Ф09-5893/09-С3.

С 01.01.2010 согласно ст. 24 Федерального закона от 24.07.2009 N 213-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования" гл. 24 НК РФ признана утратившей силу. При этом вступил в силу Федеральный закон от 24.07.2009 N 212-ФЗ "О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования" (далее - Закон N 212-ФЗ).

Согласно ч. 1 ст. 7 Закона N 212-ФЗ объектом обложения страховыми взносами для организаций, производящих выплаты физическим лицам, признаются, в частности, выплаты и иные вознаграждения, начисляемые по трудовым договорам.

В ст. 9 Закона N 212-ФЗ приведен перечень выплат, не подлежащих налогообложению. Согласно пп. "и" п. 2 ч. 1 ст. 9 Закона N 212-ФЗ не облагаются страховыми взносами все виды установленных законодательством Российской Федерации, законодательными актами субъектов Российской Федерации, решениями представительных органов местного самоуправления компенсационных выплат (в пределах норм, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации), связанных с выполнением физическим лицом трудовых обязанностей, в том числе в связи с переездом на работу в другую местность, за исключением:

выплат в денежной форме за работу с тяжелыми, вредными и (или) опасными условиями труда, кроме компенсационных выплат в размере, эквивалентном стоимости молока или других равноценных пищевых продуктов;

выплат в иностранной валюте взамен суточных, производимых в соответствии с законодательством Российской Федерации российскими судоходными компаниями членам экипажей судов заграничного плавания, а также выплат в иностранной валюте личному составу экипажей российских воздушных судов, выполняющих международные рейсы.

При этом согласно пп. "д" п. 2 ч. 1 ст. 9 Закона N 212-ФЗ не облагаются взносами суммы компенсационных выплат, связанных с увольнением работников, за исключением компенсации за неиспользованный отпуск.

Таким образом, по нашему мнению, суммы компенсационных выплат за неиспользованные дни отпуска, которые не связаны с увольнением работников, не облагаются страховыми взносами.

С учетом вышеизложенного можно сделать следующий вывод: замена ежегодного основного оплачиваемого отпуска работнику в возрасте до восемнадцати лет не допускается, так как влечет за собой нарушение норм трудового законодательства. Учитывая разъяснения Президиума ВАС РФ, а также положения Закона N 212-ФЗ, поскольку на суммы указанных компенсационных выплат не следовало начислять ЕСН, начислять страховые взносы также не следует.

О. В.Егорова

ООО "ЭЛКОД"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

02.02.2010