Организация обратилась в налоговый орган с заявлением о возмещении НДС в порядке ст. 176.1 НК РФ. Вправе ли налогоплательщик и банк в банковской гарантии предусмотреть согласно ст. 379 ГК РФ регрессные требования банка к налогоплательщику в случае неуплаты или неполной уплаты в установленный срок налогоплательщиком, представившим банковскую гарантию, суммы налога, излишне полученной налогоплательщиком в заявительном порядке, подлежащей возврату в бюджет, и удовлетворения банком требования налогового органа об уплате денежной суммы по банковской гарантии?

Ответ: Федеральным законом от 17.12.2009 N 318-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации в связи с введением заявительного порядка возмещения налога на добавленную стоимость" (далее - Закон N 318-ФЗ) в ст. 176 Налогового кодекса РФ введен п. 12, согласно которому в случаях и порядке, предусмотренных ст. 176.1 НК РФ, налогоплательщики вправе воспользоваться заявительным порядком возмещения налога.

Законом N 318-ФЗ вводится новая ст. 176.1 НК РФ, посвященная правовому регулированию заявительного порядка возмещения налога.

В соответствии с п. 1 данной статьи заявительный порядок возмещения налога представляет собой осуществление в порядке, предусмотренном ст. 176.1 НК РФ, зачета (возврата) суммы налога, заявленной к возмещению в налоговой декларации, до завершения проводимой в соответствии со ст. 88 НК РФ на основе этой налоговой декларации камеральной налоговой проверки.

Согласно пп. 2 п. 2 ст. 176.1 НК РФ (в ред. Закона N 318-ФЗ) право на применение заявительного порядка возмещения налога имеют налогоплательщики, представившие вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение налога, действующую банковскую гарантию, предусматривающую обязательство банка на основании требования налогового органа уплатить в бюджет за налогоплательщика суммы налога, излишне полученные им (зачтенные ему) в результате возмещения налога в заявительном порядке, если решение о возмещении суммы налога, заявленной к возмещению, в заявительном порядке будет отменено полностью или частично в случаях, предусмотренных данной статьей.

Как указано в п. 6 ст. 176.1 НК РФ (в ред. Закона N 318-ФЗ), банковская гарантия должна отвечать следующим требованиям:

1) банковская гарантия должна быть безотзывной и непередаваемой;

2) банковская гарантия не может содержать указание на представление налоговым органом банку документов, которые не предусмотрены данной статьей;

3) срок действия банковской гарантии должен истекать не ранее чем через восемь месяцев со дня подачи налоговой декларации, в которой заявлена сумма налога к возмещению;

4) сумма, на которую выдана банковская гарантия, должна обеспечивать исполнение обязательств по возврату в бюджет в полном объеме суммы налога, заявляемой к возмещению;

5) банковская гарантия должна допускать бесспорное списание денежных средств со счета гаранта в случае неисполнения им в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленного до окончания срока действия банковской гарантии.

В силу п. 21 ст. 176.1 НК РФ (в ред. Закона N 318-ФЗ) в случае неуплаты или неполной уплаты в установленный срок налогоплательщиком, представившим банковскую гарантию, суммы, указанной в пп. 2 п. 18 данной статьи, налоговый орган не ранее дня, следующего за днем истечения срока, установленного п. 20 данной статьи, направляет в банк требование об уплате денежной суммы по банковской гарантии с указанием сумм, подлежащих уплате гарантом в течение пяти дней с даты получения банком данного требования. Банк не вправе отказать налоговому органу в удовлетворении требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии (за исключением случая, когда такое требование предъявлено банку после окончания срока, на который выдана банковская гарантия). В случае неисполнения банком в установленный срок требования об уплате денежной суммы по банковской гарантии налоговый орган реализует право бесспорного списания сумм, указанных в данном требовании.

На основании п. 22 ст. 176.1 НК РФ (в ред. Закона N 318-ФЗ) в течение десяти дней после исполнения обязанности банка по уплате денежной суммы по банковской гарантии налоговый орган направляет налогоплательщику уточненное требование о возврате с указанием сумм, подлежащих уплате в бюджет. При этом в случае нарушения налоговым органом срока направления требования о возврате начисление процентов на суммы, подлежащие уплате налогоплательщиком на основании требования о возврате, приостанавливается до даты фактического получения данного требования налогоплательщиком.

Согласно п. 1 ст. 4 Закона N 318-ФЗ данный Закон вступает в силу со дня его официального опубликования (опубликован в "Российской газете" 22.12.2009), за исключением положений, для которых ст. 4 Закона N 318-ФЗ установлен иной порядок вступления их в силу.

Исходя из п. 4 ст. 4 Закона N 318-ФЗ положения п. 12 ст. 176 и ст. 176.1 НК РФ (в ред. Закона N 318-ФЗ) применяются к порядку возмещения налога на добавленную стоимость по налоговым декларациям, представленным за налоговые периоды начиная с I квартала 2010 г.

Банковская гарантия регулируется параграфом 6 гл. 23 Гражданского кодекса РФ.

Пунктом 1 ст. 379 ГК РФ установлено, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия.

Пункт 6 ст. 176.1 НК РФ (в ред. Закона N 318-ФЗ) определяет требования, которые обязательно должны указываться в банковской гарантии для целей ст. 176.1 НК РФ, однако это не означает, что стороны (банк, гарант и налогоплательщик, принципал) не вправе включать в банковскую гарантию условия, не предусмотренные НК РФ. В банковской гарантии для целей ст. 176.1 НК РФ не могут быть установлены условия, противоречащие п. 6 ст. 176.1 НК РФ (в ред. Закона N 318-ФЗ).

Следует отметить, что банковская гарантия регулируется гражданским законодательством, а в силу общего правила, закрепленного в п. 1 ст. 422 ГК РФ, договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Таким образом, налогоплательщик и банк в банковской гарантии вправе по соглашению сторон предусмотреть согласно ст. 379 ГК РФ регрессные требования банка к налогоплательщику в случае неуплаты или неполной уплаты в установленный срок налогоплательщиком, представившим банковскую гарантию, суммы налога, излишне полученной налогоплательщиком в заявительном порядке, подлежащей возврату в бюджет, и удовлетворения банком требования налогового органа об уплате денежной суммы по банковской гарантии.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

25.01.2010