ООО осуществляет розничную торговлю и является плательщиком ЕНВД. Будет ли подпадать под определение деятельности, облагаемой ЕНВД, реализация продукции лечебным учреждениям, финансируемым за счет: бюджетных средств; средств фонда ОМС; собственных средств?

Ответ: В данном случае не имеет значения, за счет каких средств финансируется лечебное учреждение. Все зависит от цели приобретения покупателем продукции. Если продукция приобретается лечебными учреждениями для последующей ее реализации, т. е. для осуществления предпринимательской деятельности и получения прибыли, то в данном случае будет иметь место не розничная торговля, а оптовая и, соответственно, такой вид деятельности подпадает под общий режим налогообложения.

Пунктом 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ установлен перечень видов предпринимательской деятельности, в отношении которых может применяться система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход, в том числе:

- розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли (пп. 6 п. 2 ст. 346.26 НК РФ). Если розничная торговля осуществляется через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 кв. м по каждому объекту организации торговли, то в отношении этой деятельности единый налог не применяется;

- розничная торговля, осуществляемая через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети (пп. 7 п. 2 ст. 346.26 НК РФ).

В соответствии со ст. 346.27 НК РФ под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами (в том числе за наличный расчет, а также с использованием платежных карт) на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду предпринимательской деятельности не относится реализация подакцизных товаров, указанных в пп. 6 - 10 п. 1 ст. 181 НК РФ, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления). Реализация через торговые автоматы товаров и (или) продукции общественного питания, изготовленной в этих торговых автоматах, относится в целях настоящей главы к розничной торговле.

Пунктом 1 ст. 492 Гражданского кодекса РФ по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

К розничной торговле не относится реализация в соответствии с договорами поставки, которые, согласно ст. 506 ГК РФ, предусматривают передачу покупателю товара для предпринимательской деятельности.

Из содержания ст. ст. 492 и 506 ГК РФ следует, что основным критерием, позволяющим отличить розничную торговлю от оптовой, является конечная цель использования приобретаемого покупателем товара.

Таким образом, к розничной торговле в целях гл. 26.3 НК РФ относится предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи независимо от того, какой категории покупателей (физическим или юридическим лицам) реализуются эти товары. При этом определяющим признаком договора розничной купли-продажи в целях применения ЕНВД является то, для каких целей налогоплательщик реализует товары организациям и физическим лицам: для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, или для использования этих товаров в целях ведения предпринимательской деятельности. Кроме того, товар должен быть оплачен самим покупателем.

Данный вывод находит свое подтверждение в материалах судебной практики: Постановления ФАС Уральского округа от 25.12.2008 N Ф09-9824/08-С3, от 15.04.2009 N Ф09-2239/09-С3.

В. А.Ефашкин

Исполнительный директор

Фонд информирования

и поддержки налогоплательщиков

22.01.2010