Организация с марта 2009 г. перестала осуществлять вид деятельности, в отношении которого применялась система налогообложения в виде ЕНВД. Заявление о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД организация подала только в августе 2009 г. В налоговом органе разъяснили, что организация должна исчислить и уплатить ЕНВД за I, а также II и III кварталы 2009 г. независимо от того, осуществлялась организацией фактически деятельность или нет. Свою позицию налоговый орган мотивировал тем, что организация перестала быть плательщиком ЕНВД только после подачи заявления о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД. Насколько правомерны такие выводы налогового органа?

Ответ: Порядок применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности регулируется положениями гл. 26.3 Налогового кодекса РФ.

Организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие виды деятельности, в отношении которых применяется система налогообложения в виде ЕНВД, обязаны в соответствии с п. 2 ст. 346.28 НК РФ встать на учет в налоговом органе в качестве плательщика ЕНВД.

В целях постановки на учет в качестве налогоплательщиков ЕНВД организации или индивидуальные предприниматели подают в налоговые органы в течение пяти дней со дня начала осуществления предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению ЕНВД, заявление о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика ЕНВД (абз. 1 п. 3 ст. 346.28 НК РФ).

Абзацем 3 п. 3 ст. 346.28 НК РФ установлено, что снятие с учета налогоплательщика ЕНВД при прекращении им предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению ЕНВД, осуществляется на основании заявления, поданного в налоговый орган в течение пяти дней со дня прекращения предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД.

Налоговый орган обязан в течение пяти дней со дня получения от налогоплательщика заявления о снятии с учета в качестве налогоплательщика ЕНВД направить ему уведомление о снятии его с учета (абз. 4 п. 3 ст. 346.28 НК РФ).

Форма заявления о постановке на учет организации или индивидуального предпринимателя в качестве налогоплательщика ЕНВД и форма заявления организации или индивидуального предпринимателя о снятии с учета в качестве налогоплательщика ЕНВД в связи с прекращением предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению ЕНВД, утверждены Приказом ФНС России от 14.01.2009 N ММ-7-6/5@.

Следует отметить, что до 2009 г. обязанность подавать в налоговый орган заявление о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД при прекращении деятельности, облагаемой ЕНВД, законодательством установлена не была. Данное требование установлено Федеральным законом от 22.07.2008 N 155-ФЗ с 1 января 2009 г. (далее - Закон N 155-ФЗ).

Кроме того, с 1 января 2009 г. отменена норма, согласно которой налогоплательщики были вправе самостоятельно корректировать в целях учета фактического периода времени осуществления предпринимательской деятельности значение коэффициента К2 (пп. "б" п. 19 ст. 1, ст. 4 Закона N 155-ФЗ).

Таким образом, с вступлением в силу указанных изменений налоговые органы, вероятнее всего, будут требовать исчислять ЕНВД до момента подачи налогоплательщиком заявления о снятии его с учета в качестве плательщика ЕНВД независимо от факта фактического получения налогоплательщиком дохода от осуществления предпринимательской деятельности или ее приостановления.

В частности, такие выводы содержатся в Письмах Минфина России от 10.09.2009 N 03-11-09/307, от 14.09.2009 N 03-11-06/3/233, от 22.09.2009 N 03-11-11/188, от 26.06.2009 N 03-11-06/3/171, от 30.06.2009 N 03-11-09/230, от 30.06.2009 N 03-11-06/3/174.

Кроме того, налогоплательщик, применяющий ЕНВД, обязан подавать налоговые декларации по ЕНВД даже в случае, когда он фактически не осуществлял налогооблагаемой деятельности и сумма исчисленного ЕНВД равна нулю (Письмо ФНС России от 27.08.2009 N ШС-22-3/669@).

Позиция финансового ведомства и налоговых органов представляется обоснованной и правомерной, однако существует иная точка зрения по рассматриваемому вопросу.

В соответствии с п. 1 ст. 346.28 НК РФ налогоплательщиками являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории муниципального района, городского округа, городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга, в которых введен ЕНВД, предпринимательскую деятельность, облагаемую ЕНВД.

Исходя из буквального прочтения указанной нормы основным критерием отнесения к налогоплательщикам ЕНВД является фактическое осуществление организацией и индивидуальным предпринимателем предпринимательской деятельности, в отношении которой введена система налогообложения в виде ЕНВД.

Аналогичную позицию ранее высказывал и Минфин России (Письмо от 23.05.2007 N 03-11-04/3/171).

Кроме того, НК РФ не ставит в зависимость возникновение обязанности по уплате ЕНВД от момента, когда налогоплательщик встал на учет в налоговом органе или когда был снят с учета.

Пункт 3 ст. 346.28 НК РФ устанавливает обязанность плательщика ЕНВД встать на учет в налоговом органе или подать заявление о снятии с учета, однако данное требование не коррелирует с возникновением или прекращением обязанности по уплате ЕНВД.

В связи с этим, по нашему мнению, обязанность по уплате ЕНВД, а также обязанность по представлению налоговой декларации у налогоплательщика, прекратившего осуществление предпринимательской деятельности, облагаемой ЕНВД, отсутствует с момента прекращения деятельности, облагаемой ЕНВД, независимо от момента подачи в налоговый орган заявления о снятии с учета в качестве плательщика ЕНВД.

В заключение отметим, что арбитражная практика по данному вопросу на настоящий момент не сложилась.

Таким образом, как поступить, организация должна решить самостоятельно. При этом следует помнить, что неуплата ЕНВД с момента прекращения деятельности, облагаемой указанным налогом, скорее всего, вызовет претензии со стороны налоговых органов. Поэтому свою позицию организации, возможно, придется отстаивать в судебном порядке.

К. В.Анатолити

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

20.01.2010