Российская организация приобретает у кипрской компании, не имеющей постоянного представительства в РФ, акции российского акционерного общества, более 50% активов которого составляет недвижимое имущество в РФ. Должна ли российская организация удерживать и уплачивать налог на прибыль с доходов кипрской компании?

Ответ: Доходы, полученные иностранной организацией, не осуществляющей деятельность через постоянное представительство в РФ, но получающей от источников в РФ доход, не связанный с предпринимательской деятельностью, облагаются налогом, удерживаемым у источника выплаты (ст. 309 Налогового кодекса РФ). В частности, это относится к доходам от реализации акций (долей) российских организаций, более 50 процентов активов которых состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории РФ (пп. 5 п. 1 ст. 309 НК РФ).

Налог удерживается и перечисляется в бюджет российским плательщиком дохода, действующим в качестве налогового агента (ст. 310 НК РФ). Ставка налога для данного вида дохода составляет 20 процентов (п. 1 ст. 310 НК РФ). При определении налоговой базы из доходов могут вычитаться расходы (п. 4 ст. 309 НК РФ). Ставка налога, удерживаемого у источника выплаты, может быть уменьшена, в том числе до нуля, международным налоговым соглашением. Для применения положений такого соглашения российский налоговый агент должен получить у иностранной организации особый документ: подтверждение компетентного зарубежного органа, что иностранная организация действительно имеет постоянное местонахождение в стране, с которой у РФ заключено международное налоговое соглашение (п. 1 ст. 312 НК РФ).

Действующее налоговое Соглашение между Россией и Кипром (Соглашение между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" (далее - Соглашение)) предусматривает специальные правила налогообложения доходов от отчуждения имущества.

В частности, доходы от отчуждения движимого имущества, не относящегося к постоянному представительству резидента одного государства (в данном случае Республики Кипр) в другом государстве (в данном случае РФ), подлежат налогообложению только в первом упомянутом государстве (в Республике Кипр) (п. 4 ст. 13 Соглашения). Из этого правила есть одно исключение, связанное с международными перевозками, но оно не имеет отношения к рассматриваемой ситуации (п. 3 ст. 13 Соглашения).

По российскому законодательству ценные бумаги, включая акции, являются движимым имуществом (п. 2 ст. 130 Гражданского кодекса РФ). Действующая редакция Соглашения не предусматривает никаких особых правил для налогообложения дохода от реализации акций российской организаций с большой долей недвижимости в активах. Соответственно, доход от их реализации кипрской компанией может облагаться налогом лишь на Кипре, но не в России. Следовательно, налог у источника в РФ в рассматриваемой ситуации не взимается, если у налогового агента имеется упоминавшееся выше подтверждение постоянного местонахождения (резидентности) кипрской компании. Налоговые органы высказывали аналогичное мнение по этому вопросу (Письмо УФНС России по г. Москве от 17.12.2007 N 20-12/121031).

Следует учитывать, что 16.04.2009 Россия и Кипр подписали Протокол, вносящий ряд изменений в Соглашение. В частности, согласно новой редакции Соглашения доход от отчуждения резидентом одного государства акций предприятия, более 50 процентов стоимости активов которого составляет недвижимое имущество в другом государстве, может облагаться налогом в таком другом государстве (ст. VII Протокола). Это значит, что с момента вступления в силу указанного Протокола в рассматриваемой ситуации российский плательщик дохода должен будет уплатить и удержать налог в соответствии с обычными правилами, предусмотренными НК РФ.

При этом в настоящее время указанный Протокол не вступил в силу.

Таким образом, в настоящее время в рассматриваемой ситуации налог у источника выплаты не удерживается.

С. Л.Будылин

Старший юрист

Roche & Duffay

15.01.2010