На балансе организации числится дебиторская задолженность, образовавшаяся в связи с неисполнением своих обязательств по оплате товаров покупателем. До истечения установленного срока исковой давности организация должника была ликвидирована (выписка из ЕГРЮЛ). Организация признала дебиторскую задолженность безнадежной и списала как внереализационный расход. Акт инвентаризации (N ИНВ-17) и приказ руководителя о списании безнадежной дебиторской задолженности имеются. Создание резерва по сомнительным долгам учетной политикой не предусмотрено. По результатам проверки налоговым органом вынесено решение о доначислении налога на прибыль и привлечении организации к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ (неполная уплата сумм налога), а именно к взысканию штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы налога. Свою позицию налоговые органы обосновывают тем, что налогоплательщик имел встречную кредиторскую задолженность в сумме, достаточной для погашения дебиторской задолженности. Правомерны ли действия налогового органа в данной ситуации?

Ответ: В соответствии с п. 77 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29.07.1998 N 34н, дебиторская задолженность, по которой срок исковой давности истек, другие долги, нереальные для взыскания, списываются по каждому обязательству на основании данных проведенной инвентаризации, письменного обоснования и приказа (распоряжения) руководителя организации и относятся на финансовые результаты у коммерческой организации, если в период, предшествующий отчетному, суммы этих долгов не резервировались.

В соответствии с пп. 2 п. 2 ст. 265 Налогового кодекса РФ суммы безнадежных долгов приравниваются к внереализационным расходам для целей налогообложения.

Согласно п. 2 ст. 266 НК РФ безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации. Ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в Единый государственный реестр (п. 3 ст. 49, п. 2 ст. 51, п. 8 ст. 63 Гражданского кодекса РФ).

В соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. Предъявляемое к зачету требование должно быть однородно с требованием, против которого оно предъявляется к зачету.

Сторона, принявшая решение о проведении взаимозачетной операции, оформляет соответствующее заявление. Сделка по проведению взаимозачета вступает в силу с момента получения этого заявления другой стороной. Подтверждением его получения можно считать: подпись на уведомлении (в случае вручения лично), почтовую квитанцию, уведомление о получении и т. п.

Обратите внимание: если организация направит такое заявление по почте и оно не дойдет до адресата, это, скорее всего, не будет считаться поводом для зачета встречного требования. На это указано в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований".

Учитывая все вышесказанное, решение налогового органа о доначислении налога на прибыль и привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности (п. 1 ст. 122 НК РФ) следует признать неправомерным по причине того, что:

- проведение зачета взаимных требований при однородности обязательств - это не обязанность, а право налогоплательщика;

- внереализационные расходы соответствуют требованиям ст. 252 (документально подтверждены (акт инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами N ИНВ-17, приказ руководителя) и экономически обоснованны (выписка из ЕГРЮЛ)) и п. 2 ст. 266 НК РФ.

Данное мнение подтверждается и Постановлением ФАС Уральского округа от 10.06.2009 N Ф09-3863/09-С3 по делу N А60-24056/2008-С6.

Свою позицию арбитражный суд обосновывает тем, что:

- в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения (ликвидация организации);

- безнадежными долгами (долгами, нереальными ко взысканию) признаются в силу п. 2 ст. 266 НК РФ те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации.

И. Е.Иванова

Консалтинговая группа "Аюдар"

15.01.2010