Организация в качестве подарков ко дню рождения сотрудников выдает им подарочные карты. Возникает ли объект налогообложения по НДС в рассматриваемой ситуации?

Ответ: В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признаются следующие операции: реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В соответствии со ст. 38 НК РФ товаром для целей НК РФ признается любое имущество, реализуемое либо предназначенное для реализации. Работой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц. Услугой для целей налогообложения признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности.

Таким образом, при передаче сотруднику подарочной карты не происходит реализации товаров, работ или услуг.

В общепринятом смысле подарочная карта является документом, подтверждающим обязательство организации-эмитента передать в будущем его предъявителю товары (работы, услуги) на определенную сумму и право предъявителя (держателя карты) на получение этих товаров (работ, услуг).

Таким образом, передача подарочной карты в качестве подарка сотруднику, на наш взгляд, означает безвозмездную передачу имущественных прав, а именно прав требования к продавцу выдать товар по выбору предъявителя в пределах номинала подарочной карты. Таким образом, подарочная карта становится самостоятельным объектом гражданского оборота как документ, удостоверяющий имущественное право (ст. 128 Гражданского кодекса РФ).

Согласно абз. 2 пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ в целях гл. 21 НК РФ передача права собственности на товары, результаты выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе признаются реализацией товаров (работ, услуг). Однако передача имущественных прав на безвозмездной основе в указанном абзаце не поименована. Тем не менее в абз. 1 пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС признается передача имущественных прав, под которой можно понимать как возмездную, так и безвозмездную передачу. Об этом также сообщается в Письме УФНС России по г. Москве от 24.02.2005 N 19-11/11038.

В соответствии с п. 1 ст. 17 НК РФ налог считается установленным лишь в том случае, когда определены налогоплательщики и элементы налогообложения, а именно: объект налогообложения, налоговая база, налоговый период, налоговая ставка, порядок исчисления налога, порядок и сроки уплаты налога.

Порядок определения налоговой базы при безвозмездной передаче имущественных прав путем передачи подарочной карты ст. 155 НК РФ, устанавливающей особенности исчисления налоговой базы при передаче имущественных прав, не определен.

Согласно п. 2 ст. 154 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) на безвозмездной основе налоговая база определяется по рыночной цене в соответствии со ст. 40 НК РФ. В указанных статьях об имущественных правах также не упомянуто.

Отсюда можно сделать вывод, что если не определен элемент налогообложения, в частности налоговая база, то налогоплательщик имеет право не облагать НДС безвозмездную передачу имущественных прав.

Арбитражная практика по вопросу применения рыночных цен при передаче имущественных прав складывается неоднозначно.

В частности, из Решения Арбитражного суда г. Москвы от 15.02.2007 по делу N А40-75532/06-140-473 следует, что ст. 40 НК РФ применяется к товарам, работам и услугам и неприменима к уступке прав.

А в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 N 98 указано, что ст. 40 НК РФ подлежит применению и при оценке дохода, возникающего при безвозмездном получении имущественного права.

ФАС Московского округа в Постановлении от 15.02.2006 N КА-А40/97-06 по делу N А40-21676/05-127-183 отметил, что налоговой базой при передаче подарочного сертификата на безвозмездной основе будет являться цена приобретения данного сертификата.

Исходя из вышеизложенного можно сделать следующий вывод: с учетом того, что порядок исчисления налоговой базы при безвозмездной передаче имущественных прав путем передачи подарочной карты НК РФ не определен, организация вправе не начислять НДС при передаче подарочных карт сотрудникам организации. Однако организация должна быть готова к тому, что данную позицию ей придется отстаивать в суде.

О. В.Егорова

ООО "ЭЛКОД"

Региональный информационный центр

Сети КонсультантПлюс

29.12.2009