Организация-продавец получила от покупателя товаров денежные средства (задаток). Возникает ли у продавца обязанность по исчислению и уплате НДС с суммы задатка?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ).

В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признаются реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Моментом определения налоговой базы является наиболее ранняя из следующих дат:

- день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг), имущественных прав;

- день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав (п. 1 ст. 167 НК РФ).

Согласно п. 1 ст. 154 НК РФ при получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учетом налога.

В налоговую базу не включается оплата, частичная оплата, полученная налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг):

- длительность производственного цикла изготовления которых составляет свыше шести месяцев, при определении налогоплательщиком налоговой базы по мере отгрузки (передачи) таких товаров (выполнения работ, оказания услуг) в соответствии с положениями п. 13 ст. 167 НК РФ;

- которые облагаются по налоговой ставке 0 процентов в соответствии с п. 1 ст. 164 НК РФ;

- которые не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения).

По нашему мнению, поскольку задаток в момент его получения продавцом платежную функцию не выполняет, рассматривать его в качестве частичной оплаты в счет предстоящей поставки товаров нет оснований. Данная точка зрения содержится и в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.01.2006 N 09АП-14464/05-АК.

Аналогичные выводы содержатся и в Постановлениях ФАС Московского округа от 23.05.2006 N КА-А40/4283-06 по делу N А40-50000/05-129-414 и ФАС Уральского округа от 01.12.2005 N Ф09-5394/05-С2.

Однако согласно официальной позиции задаток увеличивает налоговую базу по НДС организации-продавца.

Свою позицию налоговые органы обосновывают тем, что денежные средства, полученные в виде задатка, являются оплатой в счет предстоящей реализации, в данном случае товаров.

Данная точка зрения изложена в Письме ФНС России от 17.01.2008 N 03-1-03/60 "О порядке исчисления НДС" и более раннем Письме УМНС России по г. Москве от 11.08.2004 N 24-11/52500.

Исходя из вышесказанного у организации-продавца есть право:

- придерживаясь официальной позиции по данному вопросу, исчислить и уплатить НДС с суммы задатка (пп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ). Налоговая база определяется в соответствии с п. 1 ст. 154 НК РФ. Налог исчисляется с применением расчетной ставки 18/118 (п. 4 ст. 164 НК РФ).

- сумму задатка не включать в налоговую базу по НДС. В этом случае существует вероятность того, что налогоплательщику (продавцу) придется отстаивать свою позицию в суде в случае возникновения разногласий с налоговыми органами.

И. Е.Иванова

Консалтинговая группа "Аюдар"

18.12.2009