Между организациями заключен договор аренды нежилого помещения. В договор включено положение об обязанности арендатора в течение первых двух недель с заключения договора перечислить арендодателю обеспечительный взнос - денежную сумму, уплачиваемую в качестве гарантии надлежащего исполнения обязательств по договору и подлежащую возврату при исполнении арендатором своих обязательств в полном объеме. Увеличивается ли налоговая база организации-арендодателя по НДС на сумму данного обеспечительного взноса?

Ответ: Исходя из позиции Минфина России и некоторых судов налоговая база организации-арендодателя по НДС увеличивается на сумму данного обеспечительного взноса. В то же время, принимая во внимание отсутствие единой точки зрения в судебной практике по данному вопросу, организация, которая решит не увеличивать налоговую базу на сумму данного обеспечительного взноса, может попытаться в суде доказать правомерность своей точки зрения.

Обоснование: В соответствии с пп. 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Согласно п. 2 ст. 153 НК РФ при определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.

В силу пп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ налоговая база, определенная в соответствии со ст. ст. 153 - 158 НК РФ, увеличивается на суммы, полученные за реализованные товары (работы, услуги) в виде финансовой помощи, на пополнение фондов специального назначения, в счет увеличения доходов либо иначе связанных с оплатой реализованных товаров (работ, услуг).

На основании п. 1 ст. 650 Гражданского кодекса РФ по договору аренды здания или сооружения арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору здание или сооружение.

Пунктом 1 ст. 654 ГК РФ установлено, что договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы.

Исходя из п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 ГК РФ).

Как указано в п. 1 ст. 329 ГК РФ, исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

Пункт 1 ст. 380 ГК РФ закрепляет, что задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Как разъяснено в Письме Минфина России от 21.09.2009 N 03-07-11/238, денежные средства, получаемые арендодателем от арендатора в качестве обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных условиями договора аренды, в том числе обязательств по оплате услуг по аренде (далее - обеспечительный платеж), следует относить к денежным средствам, связанным с оплатой услуг. В связи с этим суммы обеспечительного платежа подлежат включению в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость.

Учитывая данную позицию Минфина России, налоговая база организации-арендодателя по НДС увеличивается на сумму обеспечительного взноса - денежную сумму, уплачиваемую арендатором в течение первых двух недель с заключения договора в качестве гарантии надлежащего исполнения обязательств по договору и подлежащую возврату при исполнении арендатором своих обязательств в полном объеме.

В судебной практике по данному вопросу единая позиция отсутствует.

Часть судов указывает, что исключение из налоговой базы суммы обеспечительного взноса неправомерно (см., например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.02.2013 N А27-2581/2012).

Однако другая часть судов занимает противоположную позицию.

Удовлетворяя заявление организации-налогоплательщика о признании недействительным решения налогового органа о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления НДС, наложения штрафа по п. 1 ст. 122 НК РФ и начисления пеней в связи с неуплатой указанного налога, ФАС Московского округа в Постановлении от 22.10.2013 N А40-136345/12 установил, что обеспечительный взнос не обладает признаками задатка, поскольку не носит платежной функции, данный обеспечительный взнос подлежит квалификации как не урегулированный законом, но предусмотренный в соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ договором способ, обеспечивающий исполнение обязательств. По мнению суда, обеспечительный взнос не несет платежную функцию и не должен в соответствии с пп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ увеличивать налоговую базу по НДС.

Таким образом, исходя из позиции Минфина России и некоторых судов налоговая база организации-арендодателя по НДС увеличивается на сумму данного обеспечительного взноса. В то же время, принимая во внимание отсутствие единой точки зрения в судебной практике по данному вопросу, организация, которая решит не увеличивать налоговую базу на сумму данного обеспечительного взноса, может попытаться в суде доказать правомерность своей точки зрения.

Ю. М.Лермонтов

Советник государственной

гражданской службы РФ

3 класса

23.12.2013