Будет ли считаться допустимым доказательством протокол осмотра помещения, составленный сотрудниками налогового органа в отсутствие понятых?

Ответ: Должностное лицо налогового органа, производящее выездную налоговую проверку, в целях выяснения обстоятельств, имеющих значение для полноты проверки, вправе производить осмотр территорий, помещений налогоплательщика, в отношении которого проводится налоговая проверка (п. 13 ст. 89, п. 1 ст. 92 Налогового кодекса РФ). В НК РФ закреплено, что осмотр производится в присутствии понятых (п. 3 ст. 92 НК РФ). В проведении осмотра вправе участвовать лицо, в отношении которого осуществляется налоговая проверка, или его представитель, а также специалисты. О производстве осмотра составляется протокол (форма, утвержденная Приказом ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@, п. п. 3 и 5 ст. 92 НК РФ).

При этом факт проведения осмотра, его содержание и результаты действий должностных лиц налогового органа в обязательном порядке удостоверяются подписью понятых (п. 5 ст. 98, п. 4 ст. 99 НК РФ).

Доказательствами по делу при рассмотрении спора в арбитражном суде являются сведения, полученные в порядке, предусмотренном законодательством (ч. 1 ст. 64 Арбитражного процессуального кодекса РФ). А протокол осмотра, составленный с нарушением требований НК РФ, не является надлежащим доказательством в налоговом споре (ч. 3 ст. 64 АПК РФ; п. 4 ст. 82 НК РФ).

Стоит отметить, что суды всех округов не считают протокол осмотра помещения, составленный сотрудниками налогового органа в отсутствие понятых, допустимым доказательством по делу (Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 18.03.2008 N А79-8063/2007, ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.02.2007 N А19-18182/06-Ф02-224/07, ФАС Дальневосточного округа от 06.02.2008 N Ф03-А73/07-2/6452, ФАС Западно-Сибирского округа от 24.09.2008 N Ф04-5828/2008(12279-А46-25), ФАС Московского округа от 20.04.2009 N КА-А41/2243-09, ФАС Поволжского округа от 17.02.2009 N А55-9574/2008, ФАС Северо-Западного округа от 27.03.2007 N А05-9810/2006-34, ФАС Северо-Кавказского округа от 04.07.2008 N Ф08-3743/2008, ФАС Уральского округа от 19.12.2007 N Ф09-10406/07-С3, ФАС Центрального округа от 18.03.2008 N А09-2488/07-21).

А. Н.Краснопеева

Издательство "Главная книга"

23.11.2009