Российская организация заключила соглашение с юридическим лицом, зарегистрированным в Ирландии. Иностранная организация не осуществляет деятельности в РФ. В рамках данного соглашения организации предоставляется неисключительная лицензия - право использования программного обеспечения (компьютерная программа для ЭВМ), принадлежащего ирландской организации

За предоставленное право использования иностранной организации выплачиваются ежемесячные платежи.

Соглашение регулируется законодательством Ирландии.

Ирландская организация представила сертификат о налоговом резидентстве в Ирландии.

Должна ли российская организация удержать с оплаты услуг по данному соглашению налог на прибыль с доходов иностранного юридического лица?

Ответ: На основании положений Соглашения между Правительством РФ и Правительством Ирландии от 29.04.1994 "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы" (далее - Соглашение об избежании двойного налогообложения) российская организация не обязана удерживать сумму налога на прибыль с доходов в виде лицензионных платежей за пользование программой для ЭВМ, выплачиваемых ирландской организации, при условии, что представленный ею сертификат о налоговом резидентстве в Ирландии апостилирован.

Обоснование: Как следует из вопроса, заключенное соглашение регулирует правоотношения сторон по передаче права использования результата интеллектуальной деятельности - программы для ЭВМ, исключительные права на которую принадлежат ирландской организации. Представленная лицензия является неисключительной.

Подпунктом 4 п. 1 ст. 309 Налогового кодекса РФ предусмотрено, что доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности, полученные иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в РФ, относятся к доходам иностранной организации от источников в РФ.

Согласно пп. 2 п. 1 ст. 1225 Гражданского кодекса РФ программы для ЭВМ относятся к объектам интеллектуальной собственности.

Налог на доходы, указанный в пп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ, уплачивается по ставке, предусмотренной пп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ (абз. 4 п. 1 ст. 310 НК РФ), а именно по ставке 20%.

В соответствии с п. 1 ст. 310 НК РФ налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации, при каждой выплате доходов.

При этом п. 2 ст. 310 НК РФ установлено, что исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ, во всех случаях выплаты таких доходов, за исключением, в частности, случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 НК РФ.

Между Россией и Ирландией заключено такое соглашение - Соглашение об избежании двойного налогообложения.

По общему правилу в силу п. 1 ст. 12 "Доходы от авторских прав и лицензий" Соглашения об избежании двойного налогообложения доходы от авторских прав и лицензий, возникающие в одном Договаривающемся государстве (в данном случае - в России) и выплачиваемые лицу с постоянным местопребыванием в другом Договаривающемся государстве (в данном случае - в Ирландии), подлежат налогообложению только в этом другом государстве (Ирландии), если получатель имеет фактическое право на получение таких доходов.

При этом под доходами от авторских прав и лицензий в Соглашении об избежании двойного налогообложения понимаются платежи любого вида, получаемые в качестве возмещения за использование или за предоставление права использования авторских прав на любое произведение литературы, искусства или науки (включая кинофильмы, записи на пленку или другие носители для использования в радио - и телевизионных передачах или другие средства воспроизведения и распространения информации), любые патенты, торговые знаки, чертежи или модели, схемы, компьютерные программы, секретную формулу или процесс или за информацию, касающуюся промышленного, коммерческого или научного опыта (п. 2 ст. 12 Соглашения об избежании двойного налогообложения).

Таким образом, платежи, уплачиваемые организацией, следует рассматривать как доходы от авторских прав и лицензий, подпадающие под действие ст. 12 Соглашения об избежании двойного налогообложения (при отсутствии условий, указанных в п. п. 3 - 5 ст. 12 Соглашения об избежании двойного налогообложения). Такой доход подлежит обложению налогом на прибыль только в Ирландии.

Обращаем внимание на то, что применение положений пп. 4 п. 2 ст. 310 НК РФ возможно при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту до выплаты дохода подтверждения, предусмотренного п. 1 ст. 312 НК РФ.

Согласно п. 1 ст. 312 НК РФ такое подтверждение должно содержать информацию о том, что иностранная организация имеет постоянное местонахождение в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор или соглашение (в данном случае - в Ирландии), регулирующий вопросы налогообложения. Подтверждение должно быть заверено компетентным органом соответствующего иностранного государства.

В случае если данное подтверждение составлено на иностранном языке, налоговому агенту предоставляется также перевод на русский язык.

НК РФ не устанавливает обязательной формы подтверждения, однако такой документ должен быть заверен компетентным органом соответствующего иностранного государства.

Согласно ст. 3 Соглашения об избежании двойного налогообложения со стороны Ирландии компетентным органом является Служба внутренних доходов или уполномоченные ею представители.

Ирландия является членом Гаагской конвенции от 05.10.1961, отменяющей требование легализации иностранных официальных документов, вместо легализации члены Гаагской конвенции подтверждают подлинность документов, выданных в своих государствах, проставлением апостиля.

Проставление апостиля не может быть потребовано, если законы, правила или обычаи, действующие в государстве, в котором представлен документ, либо договоренность между двумя или несколькими договаривающимися государствами отменяют или упрощают данную процедуру или освобождают документ от легализации (ст. 3 данной Гаагской конвенции). Такой договоренности между Россией и Ирландией нет.

В целях исключения финансовых рисков рекомендуем удостовериться, что представленный ирландской организацией сертификат апостилирован.

М. В.Волкова

ООО "Институт независимых

социально-экономических исследований"

Материал предоставлен при содействии

ООО "ИПЦ Консультант+Аскон"

Регионального информационного центра

Сети КонсультантПлюс

20.12.2013