Организация (заимодавец) предоставила фирме (заемщику) заемные денежные средства по договору займа. В дальнейшем между сторонами было заключено соглашение об отступном, в соответствии с которым заемщик передал заимодавцу оборудование. Вправе ли организация (заимодавец) принять к вычету суммы НДС, предъявленные ему при передаче организацией (заемщиком) указанного оборудования?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 807 Гражданского кодекса РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

Заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа (п. 1 ст. 810 ГК РФ).

Согласно ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т. п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами.

Подпунктом 1 п. 1 ст. 146 Налогового кодекса РФ определено, что объектом налогообложения по НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

Операции по предоставлению займов в денежной форме, а также оказание финансовых услуг по предоставлению займов в денежной форме не подлежат обложению (освобождаются от обложения) НДС на территории РФ на основании пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ.

Таким образом, при заключении соглашения между заемщиком и заимодавцем о погашении обязательств заемщика по договору займа посредством предоставления заимодавцу отступного в виде поставки оборудования денежные средства, полученные заемщиком в соответствии с договором займа, следует рассматривать как предоплату под предстоящую поставку на дату заключения указанного соглашения. При этом налоговая база по НДС определяется исходя из суммы, полученной заемщиком с учетом НДС (п. 1 ст. 154 НК РФ). Указанная точка зрения подтверждается Письмом ФНС России от 28.11.2008 N ШС-6-3/868@.

Вывод о том, что операция по передаче имущества в качестве отступного по договору займа в денежной форме облагается НДС, содержится также в Постановлении ФАС Центрального округа от 01.07.2009 по делу N А68-8203/08-505/18.

Из положений п. 2 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ следует, что суммы НДС, предъявленные покупателю при приобретении им товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав, принимаются к вычету при единовременном выполнении следующих условий:

- наличие счетов-фактур, выставленных продавцом;

- принятие покупателем приобретенных товаров (работ, услуг), переданных имущественных прав на учет и наличие у него соответствующих первичных документов;

- приобретенные товары (работы, услуги), переданные имущественные права используются для осуществления операций, признаваемых объектом налогообложения в соответствии с гл. 21 НК РФ.

Поскольку передача имущества в качестве отступного по договору займа в денежной форме подлежит обложению НДС, суммы НДС, предъявленные заимодавцу при передаче ему указанного оборудования, подлежат вычету при выполнении вышеперечисленных условий.

Существует и противоположная точка зрения. Она содержится в Постановлении ФАС Московского округа от 27.03.2006 по делу N КА-А40/1987-06. В нем говорится, что предоставление отступного не влияет на содержание обязательства, которое оно прекращает, а именно на содержание операции по предоставлению займа в денежной форме. Поскольку операции по предоставлению займов в денежной форме обложению НДС не подлежат, у организации-заимодавца права на налоговый вычет по суммам НДС, предъявленным фирмой-заемщиком при передаче имущества в качестве отступного взамен исполнения обязательства по возврату заемных денежных средств по договору займа, не возникает.

Исходя из вышесказанного организация решает самостоятельно, как ей поступить в рассматриваемой ситуации. При этом нужно помнить, что в случае возникновения споров с налоговыми органами, возможно, придется отстаивать свою правоту в судебном порядке.

Е. Н.Юрова

Референт государственной

гражданской службы РФ

1 класса

13.11.2009