В рамках договора простого товарищества осуществляется строительство объектов недвижимости (нежилых помещений). Строительство ведется подрядным способом. Вкладами участников товарищества были денежные средства (вклады участников равны). По окончании строительства участникам товарищества пропорционально их вкладам будут переданы построенные объекты недвижимости. Стоимость переданных объектов капитального строительства не превышает размер первоначального взноса товарищей. Деятельность простого товарищества после окончания строительства прекращается. Может ли участник, ведущий общие дела, передать каждому из товарищей его долю НДС для последующего принятия его к вычету каждым из товарищей?

Ответ: Гражданско-правовые отношения. Отношения сторон по договору строительного подряда регулируются ст. ст. 740 - 757 Гражданского кодекса РФ.

В соответствии со ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Правоотношения сторон по договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) регулируются гл. 55 ГК РФ.

По договору простого товарищества двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели. Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело. Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

В соответствии со ст. 1043 ГК РФ ведение бухгалтерского учета общего имущества может быть поручено одному из участвующих в договоре простого товарищества юридических лиц.

Налоговый учет. В соответствии с п. 1 ст. 172 Налогового кодекса РФ (далее - Кодекс) налоговые вычеты по налогу на добавленную стоимость, предусмотренные ст. 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг).

Согласно п. 3 ст. 168 Кодекса счета-фактуры выставляются при реализации товаров (работ, услуг).

В соответствии со ст. 174.1 Кодекса налоговый вычет по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и по имущественным правам, приобретаемым для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом налогообложения в соответствии с гл. 21 Кодекса, в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности) предоставляется только участнику товарищества при наличии счетов-фактур, выставленных продавцами этим лицам, в порядке, установленном гл. 21 Кодекса.

При осуществлении участником товарищества, ведущим общий учет операций в целях налогообложения, иной деятельности право на вычет сумм налога возникает при наличии раздельного учета товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав, используемых при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества (договором о совместной деятельности).

Подпунктом 6 п. 3 ст. 39 Кодекса установлено, что операции по передаче имущества в пределах первоначального взноса участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества реализацией товаров, работ или услуг не признаются.

Учитывая изложенное, при передаче объектов капитального строительства участникам товарищества в пределах их первоначальных взносов участником товарищества, на которого возлагается ведение общего учета операций, осуществляемых в рамках договора простого товарищества, счета-фактуры не выставляются и, соответственно, вычет сумм налога на добавленную стоимость по товарам (работам, услугам), использованным при строительстве объектов, участникам товарищества не предоставляется.

При передаче участнику товарищества объекта капитального строительства, стоимость которого превышает размер его первоначального взноса, на стоимость объекта в части, превышающей размер первоначального взноса, участнику товарищества выставляется счет-фактура и, соответственно, предоставляется налоговый вычет в общеустановленном порядке.

Указанная позиция подтверждается Письмами Минфина России от 27.08.2008 N 03-07-11/287, от 05.05.2008 N 03-07-07/50.

При этом согласно пп. 4 п. 2 ст. 170 Кодекса суммы НДС, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации (передаче) которых не признаются реализацией товаров (работ, услуг), учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств, в соответствии с п. 2 ст. 146 Кодекса.

На основании п. 2 ст. 146 Кодекса не признаются объектом налогообложения операции, указанные в п. 3 ст. 39 Кодекса.

В соответствии с пп. 6 п. 3 ст. 39 Кодекса не признается реализацией передача имущества в пределах первоначального взноса участнику договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемнику в случае выдела его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества.

Таким образом, в данном случае сумму НДС, предъявленную подрядчиком за выполненные строительные работы, а также сумму НДС, предъявленную поставщиком материалов, приобретенных для выполнения строительных работ, необходимо учитывать в стоимости при строительстве объекта недвижимости.

Н. А.Парфенова

ООО "Вертекс"

11.11.2009