Налоговым органом в рамках проведения выездной налоговой проверки привлечен эксперт. В постановлении должностного лица налогового органа о назначении товароведческой экспертизы не указаны основания для назначения экспертизы
Может ли указанное обстоятельство являться основанием для признания недействительным постановления о назначении товароведческой экспертизы?
Ответ: Положения Налогового кодекса РФ не расценивают неуказание должностным лицом налогового органа в постановлении о назначении товароведческой экспертизы оснований для назначения экспертизы в качестве нарушения, которое влечет недействительность постановления о назначении экспертизы.
Обоснование: Право налоговых органов привлекать для проведения налогового контроля экспертов закреплено в пп. 11 п. 1 ст. 31 НК РФ.
В силу п. 1 ст. 95 НК РФ эксперт привлекается налоговыми органами в необходимых случаях для участия в проведении конкретных действий по осуществлению налогового контроля, в том числе при проведении выездных налоговых проверок.
Привлечение эксперта осуществляется на договорной основе.
Экспертиза назначается в случае, если для разъяснения возникающих вопросов требуются специальные познания в науке, искусстве, технике или ремесле.
Согласно п. 3 ст. 95 НК РФ экспертиза назначается постановлением должностного лица налогового органа, осуществляющего выездную налоговую проверку, если иное не предусмотрено НК РФ.
В постановлении указываются основания для назначения экспертизы, фамилия эксперта и наименование организации, в которой должна быть произведена экспертиза, вопросы, поставленные перед экспертом, и материалы, предоставляемые в распоряжение эксперта.
Форма постановления о назначении экспертизы содержится в Приложении N 9 к Приказу ФНС России от 31.05.2007 N ММ-3-06/338@ "Об утверждении форм документов, используемых налоговыми органами при реализации своих полномочий в отношениях, регулируемых законодательством о налогах и сборах" и предусматривает, что в постановлении о назначении экспертизы излагаются обстоятельства, послужившие основанием для назначения экспертизы.
На основании п. 6 ст. 95 НК РФ должностное лицо налогового органа, которое вынесло постановление о назначении экспертизы, обязано ознакомить с этим постановлением проверяемое лицо и разъяснить его права, предусмотренные п. 7 ст. 95 НК РФ, о чем составляется протокол.
В соответствии с п. 7 ст. 95 НК РФ при назначении и производстве экспертизы проверяемое лицо имеет право:
1) заявить отвод эксперту;
2) просить о назначении эксперта из числа указанных им лиц;
3) представить дополнительные вопросы для получения по ним заключения эксперта;
4) присутствовать с разрешения должностного лица налогового органа при производстве экспертизы и давать объяснения эксперту;
5) знакомиться с заключением эксперта.
Положения НК РФ не содержат нормы, согласно которой неуказание должностным лицом налогового органа в постановлении о назначении экспертизы основания для назначения экспертизы свидетельствует о недействительности постановления о назначении экспертизы.
Девятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 05.09.2013 по делу N А40-32967/13 указал, что отсутствие в постановлении о назначении экспертизы указания на основания для назначения экспертизы является формальным нарушением, которое не лишило общество возможности реализовать права, установленные в п. 7 ст. 95 НК РФ.
Полагаем, что, если постановление о назначении экспертизы не соответствует НК РФ только в части неуказания должностным лицом налогового органа оснований для проведения экспертизы, такое постановление о назначении экспертизы не является недействительным.
М. Ю.Мордасов
Юридическая компания "Юново"
18.12.2013