Вправе ли налоговый орган привлечь налогоплательщика к налоговой ответственности на основании свидетельских показаний физического лица, состоящего на учете в психоневрологическом диспансере, но не признанного судом недееспособным?

Ответ: Налоговый орган не вправе привлечь налогоплательщика к налоговой ответственности на основании свидетельских показаний физического лица, состоящего на учете в психоневрологическом диспансере, но не признанного судом недееспособным.

Однако с учетом отсутствия единообразной судебной практики по данному вопросу существует вероятность того, что привлечение налогоплательщика к ответственности на основании свидетельских показаний таких лиц может быть признано обоснованным и законным.

Обоснование: В соответствии с п. 1 ст. 89 Налогового кодекса РФ выездная налоговая проверка проводится на территории (в помещении) налогоплательщика на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа.

Согласно п. 4 ст. 89 НК РФ предметом выездной налоговой проверки является правильность исчисления и своевременность уплаты налогов.

При этом пп. 12 п. 1 ст. 31 НК РФ предусмотрено, что налоговые органы вправе вызывать в качестве свидетелей лиц, которым могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для проведения налогового контроля.

Из содержания п. 1 ст. 82 НК РФ следует, что налоговым контролем признается деятельность уполномоченных органов по контролю за соблюдением налогоплательщиками, налоговыми агентами и плательщиками сборов законодательства о налогах и сборах в порядке, установленном НК РФ.

Налоговый контроль проводится должностными лицами налоговых органов в пределах своей компетенции посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, налоговых агентов и плательщиков сбора, проверки данных учета и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли), а также в других формах, предусмотренных НК РФ.

Таким образом, налоговый орган при проведении мероприятий налогового контроля вправе вызывать и допрашивать свидетелей.

Согласно п. 1 ст. 90 НК РФ в качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. Показания свидетеля заносятся в протокол.

В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 90 НК РФ не могут допрашиваться в качестве свидетеля лица, которые в силу малолетнего возраста, своих физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля.

В силу п. 1 ст. 29 Гражданского кодекса РФ гражданин, который вследствие психического расстройства не может понимать значение своих действий или руководить ими, может быть признан судом недееспособным в порядке, установленном гражданским процессуальным законодательством. Над ним устанавливается опека.

Таким образом, признание гражданина недееспособным осуществляется судом.

Вместе с тем, по нашему мнению, сам факт наличия определенного психического недостатка не зависит от решения суда и фактического признания гражданина недееспособным.

При этом следует отметить, что положения НК РФ, исключая из числа возможных свидетелей лиц, имеющих психические недостатки, в силу которых такие лица не способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля, не устанавливают, необходимо ли для такого исключения признание указанных лиц недееспособными судом.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 21.05.2007 по делу N А56-17384/2005 отметил, что, как правильно указывает податель жалобы, имеющиеся в материалах дела объяснения не могут быть признаны допустимыми доказательствами по данному делу, поскольку не учтены требования пп. 1 п. 2 ст. 90 НК РФ, предусматривающего, что лица, которые в силу малолетнего возраста, своих физических или психических недостатков не способны правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля, не могут допрашиваться в качестве свидетеля. Как указано в объяснениях, представленных ответчиком в материалы дела, свидетель состоит на учете в психоневрологическом диспансере и освобожден от службы в армии по причине стойкого психического расстройства. Следовательно, такое лицо не могло быть допрошено в качестве свидетеля по данному делу.

Вместе с тем необходимо особо подчеркнуть, что пп. 1 п. 2 ст. 90 НК РФ не содержит запрета на допрос в качестве свидетеля лица только лишь по причине нахождения такого лица на учете в психоневрологическом диспансере.

Десятый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 28.05.2009 по делу N А41-12711/08, оставленном без изменения Постановлением ФАС Московского округа от 08.07.2009 N КА-А41/6111-09 и Определением ВАС РФ от 19.08.2009 N ВАС-10825/09, указал, что необоснованной является ссылка общества на то, что физическое лицо не может быть допрошено в качестве свидетеля, поскольку состоит на учете в психоневрологическом диспансере, так как такое физическое лицо не признано недееспособным в судебном порядке, способно правильно понимать факты и давать о них показания, следовательно, правомерно опрошено в качестве свидетеля.

Е. А.Башарин

Юридическая компания "Юново"

18.12.2013