В связи с ненадлежащим исполнением контрагентом принятых на себя обязательств по договору организация понесла убытки в виде расходов на услуги третьих лиц

Должен ли контрагент возместить убытки с включением в их сумму налога на добавленную стоимость, уплаченного организацией, в случае если организация приняла к вычету налог на добавленную стоимость, уплаченный в составе цены услуг третьих лиц, расходы на оплату которых (убытки) понесены организацией по вине контрагента?

Ответ: По нашему мнению, действующее законодательство не содержит ограничений относительно включения НДС в расчет убытков.

Следовательно, сумма убытка в виде НДС, являясь для организации частью цены, на основании ст. 15 Гражданского кодекса РФ, по нашему мнению, подлежит возмещению контрагентом, ответственным за указанные убытки, в полном объеме. Такой позиции придерживались и некоторые федеральные арбитражные суды.

Однако согласно позиции Президиума ВАС РФ, отраженной в Постановлении от 23.07.2013 N 2852/13 по делу N А56-4550/2012, контрагент должен возместить убытки без включения в их сумму налога на добавленную стоимость, поскольку наличие права на вычет сумм налога исключает уменьшение имущественной сферы лица и, соответственно, применение ст. 15 ГК РФ.

Обоснование: В силу п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства.

В соответствии п. 1 ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено иное.

Согласно п. 2 ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

В соответствии с п. 1 ст. 168 Налогового кодекса РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

Действующее законодательство не содержит ограничений относительно включения НДС в расчет убытков.

Согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 5451/09 включение продавцом в подлежащую оплате покупателем цену реализуемого товара (работ, услуг) суммы налога на добавленную стоимость вытекает из положений п. 1 ст. 168 НК РФ, являющихся обязательными для сторон договора в силу п. 1 ст. 422 ГК РФ, и отражает характер названного налога как косвенного.

Таким образом, расходы, понесенные организацией, включают сумму НДС, что соответствует требованию п. 1 ст. 168 НК РФ.

Следовательно, сумма убытка в виде НДС является для организации частью цены и подлежит возмещению контрагентом, ответственным за указанные убытки, в полном объеме.

Вместе с тем на основании п. 1 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные налоговые вычеты.

В п. 2 ст. 171 НК РФ указано, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, в таможенных процедурах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через границу Российской Федерации без таможенного оформления, в отношении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных п. 2 ст. 170 НК РФ.

В Постановлении Президиума ВАС РФ N 2852/13 по делу N А56-4550/2012 суд указал, что тот факт, что налоговые вычеты предусмотрены нормами налогового, а не гражданского законодательства, не препятствует их признанию в качестве особого механизма компенсации расходов хозяйствующего субъекта. Следовательно, наличие права на вычет сумм налога исключает уменьшение имущественной сферы лица и, соответственно, применение ст. 15 ГК РФ.

На основании изложенного Президиум ВАС РФ сделал вывод о том, что лицо, имеющее право на вычет, должно знать о его наличии, обязано соблюсти все требования законодательства для его получения и не может перелагать риск неполучения соответствующих сумм на своего контрагента, что фактически является для последнего дополнительной публично-правовой санкцией за нарушение частноправового обязательства.

Такой позиции придерживались ранее и некоторые федеральные арбитражные суды (Постановления ФАС Уральского округа от 21.07.2009 N Ф09-5054/09-С4 по делу N А50-17107/2008-Г12, от 14.03.2007 N Ф09-1677/07-С4 по делу N А60-6651/06).

Однако согласно другой позиции в сформированной раннее арбитражной практике по вопросу взыскания убытков с учетом НДС действующее законодательство не содержит ограничений относительно включения НДС в расчет убытков (Постановления ФАС Уральского округа от 14.08.2012 N Ф09-6939/12, от 28.06.2011 N Ф09-3136/11-С5, от 08.04.2011 N Ф09-1173/11-С5, от 03.11.2010 N Ф09-8115/10-С5, от 19.10.2010 N Ф09-8176/10-С5, от 17.03.2008 N Ф09-1666/08-С5, ФАС Северо-Западного округа от 22.06.2012 по делу N А56-44279/2011, от 22.02.2011 по делу N А21-8004/2009, ФАС Московского округа от 15.01.2010 N КГ-А41/14217-09, от 15.12.2008 N КГ-А40/10183-08).

П. Н.Зюков

Юридическая компания "Юново"

18.12.2013