ФСС РФ провел документальную выездную проверку организации, по итогам которой принял решение о непринятии к зачету произведенных страхователем расходов в пользу работника, работающего по совместительству, в качестве пособия по беременности и родам, ссылаясь на то, что между сторонами формально был заключен трудовой договор, но фактически между сторонами сложились гражданско-правовые отношения, так как работник работал в выходные дни, а заработная плата выплачивалась в полном объеме, предусмотренном в договоре, а не пропорционально отработанному времени, при этом он одновременно осуществлял работу в четырех организациях, в которых соучредителем и директором является одно и то же лицо. Правомерна ли позиция ФСС РФ в данном случае?

Ответ: Статьей 15 Трудового кодекса РФ установлено, что под трудовыми отношениями понимаются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

В соответствии со ст. 282 ТК РФ совместительством является выполнение работником другой регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. В трудовом договоре обязательно указание на то, что работа является совместительством.

Статьей 284 ТК РФ установлено, что продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать четырех часов в день. В дни, когда по основному месту работы работник свободен от исполнения трудовых обязанностей, он может работать по совместительству полный рабочий день (смену). В течение одного месяца (другого учетного периода) продолжительность рабочего времени при работе по совместительству не должна превышать половины месячной нормы рабочего времени (нормы рабочего времени за другой учетный период), установленной для соответствующей категории работников.

Оплата труда лиц, работающих по совместительству, производится пропорционально отработанному времени, в зависимости от выработки либо на других условиях, определенных трудовым договором (ст. 285 ТК РФ).

Таким образом, характерные признаки трудового договора в отличие от гражданско-правового: предметом является личное выполнение определенной трудовой функции (труд работника), в то время как в гражданско-правовых - овеществленный конечный результат труда; работник подчиняется в процессе выполнения трудовой функции правилам внутреннего трудового распорядка с выполнением установленной меры труда. В случае нарушения этой обязанности работник может понести дисциплинарную ответственность, чего нет в гражданско-правовых договорах; на работодателе лежит обязанность организовать труд работника, создать ему нормальные условия труда, обеспечить охрану труда, вознаграждать его систематически за фактический труд по заранее установленным нормам. По гражданско-правовым договорам гражданин не подчиняется дисциплине, правилам внутреннего трудового распорядка данной организации, а работу организует самостоятельно, выполняет на свой риск, обеспечивая себе охрану труда. Ему оплачивается лишь овеществленный конечный результат труда. При этом если суд установит, что гражданско-правовой договор имеет признаки трудового, то к нему подлежат применению нормы ТК РФ.

Следовательно, в рассматриваемой ситуации между сторонами заключен именно трудовой договор, предполагающий работу по совместительству со всеми вытекающими из этого последствиями.

В соответствии с п. 1 ст. 9 Федерального закона от 16.07.1999 N 165-ФЗ "Об основах обязательного социального страхования" (далее - Закон N 165-ФЗ) отношения по обязательному социальному страхованию возникают у страхователя (работодателя) по всем видам обязательного страхования с момента заключения с работником трудового договора.

На основании пп. 3 п. 1 ст. 11 Закона N 165-ФЗ страховщик имеет право не принимать к зачету расходы на обязательное социальное страхование, если данные расходы произведены страхователем с нарушением законодательства Российской Федерации.

Страхователи наемных работников, согласно ст. 12 Закона N 165-ФЗ, обязаны выплачивать страховое обеспечение застрахованным работникам при наступлении страхового случая.

Основанием для назначения и выплаты страхового обеспечения застрахованному лицу является наступление документально подтвержденного страхового случая (ст. 22 Закона N 165-ФЗ). При этом обязанность своевременно представлять документы, содержащие достоверные сведения, являющиеся основанием для назначения и выплаты страхового обеспечения, лежит на застрахованном лице (ст. 10 Закона N 165-ФЗ).

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" (далее - Закон N 81-ФЗ) пособие по беременности и родам, единовременное пособие женщинам, вставшим на учет в медицинские учреждения в ранние сроки беременности, пособие на рождение ребенка и пособие по уходу за ребенком до полутора лет отнесены к видам государственных пособий гражданам, имеющим детей. Порядок назначения и выплаты указанных государственных пособий устанавливается Правительством Российской Федерации в части, не определенной названным Законом.

Согласно ст. 4 Закона N 81-ФЗ выплата пособия по беременности и родам осуществляется за счет средств ФСС РФ.

Пособие по беременности и родам устанавливается в размере среднего заработка (дохода) по месту работы женщинам, подлежащим государственному социальному страхованию (ст. 8 Закона N 81-ФЗ).

Арбитражные суды встают на сторону страхователей, указывая, что совместительство работником в нескольких организациях, пусть и взаимосвязанных, не является основанием для непринятия ФСС РФ к зачету произведенных страхователем расходов в пользу данного работника (см., например, Постановление ФАС Уральского округа от 22.09.2008 N Ф09-5938/08-С2).

Таким образом, приходим к выводу, что в указанном случае позиция ФСС РФ является неправомерной, однако страхователям следует учитывать возможность судебного решения данной ситуации.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

12.10.2009