Письмом налоговый орган предложил организации представить документы, необходимые для проведения выездной налоговой проверки, перечисленные в требовании. В рассматриваемом случае в течение двух дней со дня получения требования налогового органа организация письмом уведомила налоговый орган о невозможности представления перечисленных в требовании документов в связи с их отсутствием. Располагая сведениями об отсутствии необходимых документов и об отсутствии возможности у налогоплательщика представить документы, налоговый орган тем не менее привлек последнего к налоговой ответственности. Правомерны ли действия налогового органа в данном случае в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за непредставление указанных в требовании документов?

Ответ: На основании ст. 93 Налогового кодекса РФ должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у проверяемого лица необходимые для проверки документы посредством вручения этому лицу (его представителю) требования о представлении документов. Истребуемые документы представляются в виде заверенных проверяемым лицом копий. Копии документов организации заверяются подписью ее руководителя (заместителя руководителя) и (или) иного уполномоченного лица и печатью этой организации, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации. Не допускается требование нотариального удостоверения копий документов, представляемых в налоговый орган (должностному лицу), если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации. В случае необходимости налоговый орган вправе ознакомиться с подлинниками документов.

В соответствии со ст. 94 НК РФ должностное лицо налогового органа предлагает лицу, у которого производится выемка документов и предметов, добровольно выдать их, а в случае отказа производит выемку принудительно. При отказе лица, у которого производится выемка, вскрыть помещения или иные места, где могут находиться подлежащие выемке документы и предметы, должностное лицо налогового органа вправе сделать это самостоятельно, избегая причинения не вызываемых необходимостью повреждений запоров, дверей и других предметов.

Исходя из п. 5 ст. 93.1 НК РФ лицо, получившее требование о представлении документов (информации), исполняет его в течение пяти дней со дня получения или в тот же срок сообщает, что не располагает истребуемыми документами (информацией).

Согласно ст. 126 НК РФ непредставление в установленный срок налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных НК РФ и иными актами законодательства о налогах и сборах, влечет взыскание штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ.

Непредставление налоговому органу сведений о налогоплательщике, выразившееся в отказе организации представить имеющиеся у нее документы, предусмотренные НК РФ, со сведениями о налогоплательщике по запросу налогового органа, а равно иное уклонение от представления таких документов либо представление документов с заведомо недостоверными сведениями, если такое деяние не содержит признаков нарушения законодательства о налогах и сборах, предусмотренного ст. 135.1 НК РФ, влечет взыскание штрафа в размере 5 тыс. руб.

На основании перечисленных норм законодательства следует вывод, что, если у налогоплательщика нет документов, требуемых налоговым органом, или нет возможности их представить, налогоплательщик обязан уведомить налоговый орган об этом в течение пяти дней со дня получения требования, обосновав причины. В данном случае был соблюден порядок, установленный законодательством (налогоплательщик уведомил налоговый орган об отсутствии у него требуемых документов), в связи с чем налоговый орган неправомерно привлек налогоплательщика к налоговой ответственности.

К аналогичным выводам пришли суды.

ФАС Поволжского округа в Постановлении от 09.02.2006 N А12-19156/05-С29 пришел к выводу о неправомерности со стороны налогового органа привлечения предпринимателя к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ.

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 02.03.2009 N А44-1496/2008 отметил, что организация указала на отсутствие у нее части запрашиваемых документов, а часть истребованных у налогоплательщика документов находилась в распоряжении налогового органа в период проведения проверки. В связи с чем суд пришел к выводу, что организация не отказывалась исполнить требования налогового органа и представила ему все имеющиеся у него документы. Следовательно, оснований для привлечения организации к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 126 НК РФ, у налогового органа не имелось.

ФАС Северо-Кавказского округа в Постановлении от 11.09.2008 N Ф08-5498/2008 отметил, что следует различать отсутствие у налогоплательщика истребуемых документов и непредставление документов, имеющихся у него в наличии. Сфера применения ст. 126 НК РФ находится в пределах неисполнения установленной обязанности по представлению в налоговый орган необходимых для налоговой проверки документов в виде заверенных копий по перечню, указанному в требовании налогового органа, в пятидневный срок со дня получения указанного требования (п. 1 ст. 93 НК РФ). В случае отсутствия у налогоплательщика истребуемых документов он не может быть привлечен к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ.

Таким образом, если у налогоплательщика нет документов, требуемых налоговым органом, или нет возможности их представить, налогоплательщик обязан уведомить налоговый орган об этом в течение пяти дней со дня получения требования, обосновав причины. В данном случае был соблюден порядок, установленный законодательством (налогоплательщик уведомил налоговый орган об отсутствии у него требуемых документов), в связи с чем налоговый орган неправомерно привлек налогоплательщика к налоговой ответственности.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

06.10.2009