Индивидуальный предприниматель осуществляет розничную торговлю лекарственными средствами в аптечном пункте. После истечения срока действия лицензии должностным лицом органа, осуществляющего контроль в сфере обращения лекарственных средств, составлен протокол об административном правонарушении по факту осуществления предпринимателем фармацевтической деятельности без лицензии. Суд привлек предпринимателя к ответственности на основании ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ. Обоснованно ли привлечение индивидуального предпринимателя к ответственности на основании ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, учитывая, что КоАП РФ предусмотрена специальная норма ч. 1 ст. 6.2 КоАП РФ?

Ответ: Отношения, возникающие в связи с разработкой, производством, изготовлением, доклиническими и клиническими исследованиями лекарственных средств, контролем их качества, эффективности, безопасности, торговлей лекарственными средствами и иными действиями в сфере обращения лекарственных средств, регулируются Федеральным законом от 22.06.1998 N 86-ФЗ "О лекарственных средствах" (далее - Закон N 86-ФЗ).

В силу ст. 4 Закона N 86-ФЗ фармацевтическая деятельность - это деятельность, осуществляемая организациями оптовой торговли и аптечными учреждениями в сфере обращения лекарственных средств, включающая оптовую и розничную торговлю лекарственными средствами, изготовление лекарственных средств.

В соответствии с пп. 47 п. 1 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 128-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности" фармацевтическая деятельность подлежит лицензированию.

Постановлением Правительства РФ от 22.01.2007 N 30 утверждено Положение о лицензировании медицинской деятельности.

Исходя из анализа ст. 2.4 Кодекса РФ об административных правонарушениях индивидуальные предприниматели несут административную ответственность как должностные лица.

Пунктом 18 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.10.2006 N 18 разъяснено, что в тех случаях, когда административная ответственность за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) или с нарушением предусмотренных в нем условий помимо общих норм, содержащихся в ч. 2 и 3 ст. 14.1 КоАП РФ, установлена другими статьями КоАП РФ, действия лица подлежат квалификации по специальной норме, предусмотренной КоАП РФ.

В частности, занятие частной медицинской практикой или частной фармацевтической деятельностью лицом, не имеющим лицензии на данный вид деятельности, надлежит квалифицировать по ч. 1 ст. 6.2 КоАП РФ.

Однако судебная практика при решении указанного вопроса исходит из того, что ст. 6.2 КоАП РФ не является специальной нормой по отношению к индивидуальным предпринимателям, которые за осуществление предпринимательской деятельности без лицензии несут ответственность по ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ (см., например, Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.12.2004 N А74-3252/04-К2-Ф02-5391/04-С1, ФАС Северо-Кавказского округа от 29.07.2008 N Ф08-4141/2008).

ФАС Уральского округа в Постановлении от 13.05.2008 N Ф09-2553/08-С1 также отметил, что согласно примечанию к ст. 2.4 КоАП РФ лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, несут административную ответственность как должностные лица, если законом не установлено иное. Санкция ст. 6.2 КоАП РФ не указывает в качестве субъекта административной ответственности должностное лицо. Вместе с тем ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ предусматривает административную ответственность для должностных лиц.

Таким образом, привлечение индивидуального предпринимателя, осуществляющего торговлю лекарственными средствами без лицензии, к административной ответственности на основании ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, а не ч. 1 ст. 6.2 КоАП РФ обоснованно.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

02.10.2009