Организация сообщила в налоговый орган о создании обособленного подразделения с нарушением срока, указанного в пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ. В п. 2 ст. 116 НК РФ указано, что ведение деятельности организацией без постановки на учет в налоговом органе влечет взыскание штрафа в размере 10 процентов от доходов, полученных в течение указанного времени в результате такой деятельности, но не менее 40 тыс. руб. В то же время в соответствии с п. 1 ст. 116 НК РФ нарушение установленного срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ, влечет взыскание штрафа в размере 10 тыс. руб. Означает ли это, что налоговый орган вправе привлечь организацию к штрафу по п. п. 1 или 2 ст. 116 НК РФ по своему усмотрению? Может ли налоговый орган привлечь организацию к налоговой ответственности по п. 2 ст. 116 НК РФ, если на момент проверки обособленное подразделение уже состоит на налоговом учете?

Ответ: Непредставление в установленный срок в налоговый орган сообщения о создании обособленного подразделения влечет ответственность по п. 1 ст. 126 Налогового кодекса РФ. Ответственность по п. 2 ст. 116 НК РФ не может быть применена в случае, если сообщение о создании обособленного подразделения подано с нарушением срока и на момент проверки обособленное подразделение уже состоит на налоговом учете.

Обоснование: Пунктом 4 ст. 83 НК РФ предусмотрено, что постановка на учет в налоговых органах российской организации по месту нахождения ее обособленных подразделений (за исключением филиала, представительства) осуществляется налоговыми органами на основании сообщений, представляемых (направляемых) этой организацией в соответствии с п. 2 ст. 23 НК РФ.

На основании пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны сообщать в налоговый орган обо всех обособленных подразделениях российской организации, созданных на территории Российской Федерации (за исключением филиалов и представительств), в течение одного месяца со дня создания обособленного подразделения российской организации.

Приложением N 3 к Приказу ФНС России от 09.06.2011 N ММВ-7-6/362@ утверждена форма N С-09-3-1 "Сообщение о создании на территории Российской Федерации обособленных подразделений (за исключением филиалов и представительств) российской организации и об изменениях в ранее сообщенные сведения о таких обособленных подразделениях". В связи с принятием Федерального закона от 27.07.2010 N 229-ФЗ "О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации, а также о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации в связи с урегулированием задолженности по уплате налогов, сборов, пеней и штрафов и некоторых иных вопросов налогового администрирования" с 02.09.2010 направляемая ранее форма N 1-2-Учет "Заявление о постановке на учет российской организации в налоговом органе по месту нахождения ее обособленного подразделения на территории Российской Федерации" (утв. Приказом ФНС России от 01.12.2006 N САЭ-3-09/826@) не применяется.

Пунктом 1 ст. 116 НК РФ предусмотрена ответственность за нарушение налогоплательщиком установленного НК РФ срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ.

Исходя из буквального толкования диспозиции п. 1 ст. 116 НК РФ привлечение к ответственности связано с нарушением налогоплательщиком установленного НК РФ срока подачи заявления о постановке на учет в налоговом органе, а не сообщения.

ФНС России в Письме от 27.02.2014 N СА-4-14/3404 указано, что за непредставление в установленный срок в налоговый орган документов и (или) иных сведений, предусмотренных в данном случае пп. 3 п. 2 ст. 23 НК РФ, организация подлежит привлечению к ответственности по п. 1 ст. 126 НК РФ (влечет взыскание штрафа в размере 200 руб.).

Таким образом, полагаем, что непредставление в установленный срок в налоговый орган сообщения о создании обособленного подразделения влечет ответственность по п. 1 ст. 126 НК РФ. Аналогичная позиция изложена в Письме Минфина России от 17.04.2013 N 03-02-07/1/12946.

По второй части вопроса можно отметить следующее.

Пунктом 2 ст. 116 НК РФ предусмотрена ответственность за ведение деятельности организацией без постановки на учет в налоговом органе по основаниям, предусмотренным НК РФ.

Налогоплательщик подлежит привлечению к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 116 НК РФ, если ведет свою деятельность без постановки на учет в налоговом органе и налоговый орган установил данный факт самостоятельно. Таким образом, если сообщение о создании обособленного подразделения подано с нарушением срока и на момент проверки обособленное подразделение уже состоит на налоговом учете, ответственность по п. 2 ст. 116 НК РФ не может быть применена. Об указанном свидетельствует судебная практика (например, Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2011 N 15АП-7650/2011).

Е. С.Григоренко

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

16.06.2014