Процедура преобразования акционерного общества: теория и практика

ПРОЦЕДУРА ПРЕОБРАЗОВАНИЯ АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА: ТЕОРИЯ И ПРАКТИКА

А. А. КАРЛИН

Карлин Андрей Александрович - аспирант ИЗиСП.

Преобразование наряду со слиянием, присоединением, разделением и выделением является одной из форм реорганизации юридического лица. В соответствии с п. 5 ст. 58 Гражданского кодекса РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Анализ указанной нормы ГК РФ позволяет выделить следующие отличительные черты преобразования как формы реорганизации юридического лица. Во-первых, в процедуре реорганизации в форме преобразования участвует одно юридическое лицо, прекращающее свое существование по ее завершении. Во-вторых, на месте реорганизуемого юридического лица возникает новое юридическое лицо-правопреемник иной организационно-правовой формы. Наконец, в-третьих, правопреемство вновь возникающего юридического лица по отношению к реорганизованному оформляется отдельным документом - передаточным актом. Таким образом, преобразование можно считать самой простой формой реорганизации, поскольку в отличие от слияния, присоединения, разделения и выделения в нем участвует только одно юридическое лицо и только одно юридическое лицо возникает в ходе его проведения. Однако отмеченные признаки преобразования принимаются не всеми учеными. Так, в литературе высказывалось мнение о том, что при проведении преобразования сохраняется реорганизуемое юридическое лицо, у которого изменяется организационно-правовая форма, и, соответственно, новое юридическое лицо не возникает <*>. -------------------------------- <*> См., например: Долинская В. В. Акционерное право. М., 1997. С. 266.

Круг возможных вариантов преобразования ограничивается законом, который определяет, в какие организационно-правовые формы могут преобразовываться те или иные виды юридических лиц. Применительно к коммерческим организациям подобное правило установлено п. 1 ст. 68 ГК РФ, предусматривающим, что хозяйственные товарищества и общества одного вида могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания участников в порядке, установленном Гражданским кодексом РФ. Ограничения для преобразования акционерных обществ в иные коммерческие организации установлены п. 2 ст. 104 ГК РФ, предусматривающим для юридических лиц данной организационно-правовой формы лишь возможность преобразования в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив. Вместе с тем положения п. 2 ст. 104 ГК РФ расширяют формулировку ст. 68 ГК РФ за счет включения в перечень юридических лиц, в которые может быть преобразовано акционерное общество, некоммерческих организаций, при этом порядок проведения такого преобразования должен быть установлен законом. Порядок проведения преобразования акционерного общества регулируется Федеральным законом "Об акционерных обществах" <*> (далее - Закон об акционерных обществах). Он конкретизирует положения ГК РФ о преобразовании акционерного общества, в частности устанавливает, что общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство (абз. 2 п. 1 ст. 20 Закона). -------------------------------- <*> См.: СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.

Закон об акционерных обществах предусматривает и иные особенности процедуры преобразования. Отличительной чертой названного Закона является то, что термин "преобразование" в нем применяется не только для обозначения одной из разновидностей реорганизации: под преобразованием понимается также изменение типа акционерного общества - с открытого на закрытое и наоборот. При превышении в закрытом обществе установленного Законом предельного числа участников оно обязано провести такое преобразование в течение года, в противном случае общество подлежит ликвидации в судебном порядке. Порядок проведения преобразования, не связанного с реорганизацией акционерного общества, был разъяснен в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 2 апреля 1997 г. N 4/8 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" <*>. В соответствии с п. 6 указанного Постановления преобразование акционерного общества одного типа в акционерное общество другого типа осуществляется по решению общего собрания акционеров с внесением соответствующих изменений в устав общества (утверждением устава в новой редакции) и государственной регистрацией их в установленном порядке, причем в этом случае требования, предусмотренные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 6 ст. 15 и ст. 20 Закона об акционерных обществах, о составлении передаточного акта, об уведомлении кредиторов о предстоящем изменении типа акционерного общества предъявляться не должны. Не применяются при этом и другие нормы, касающиеся реорганизации общества, в том числе предоставляющие акционерам право требовать выкупа принадлежащих им акций общества, если они голосовали против преобразования или не участвовали в голосовании (ст. 75 Закона). -------------------------------- <*> См.: Вестник ВАС РФ. 1997. N 6.

Действующим законодательством предусмотрены случаи, когда изменение типа общества не может производиться или прямо запрещено: 1) в соответствии с п. 4 ст. 7 Закона об акционерных обществах и п. 3 Указа Президента РФ от 18 августа 1996 г. N 1210 "О мерах по защите прав акционеров и обеспечению интересов государства как собственника и акционера" <*> открытые акционерные общества, акции которых находятся в государственной (муниципальной) собственности, не могут быть преобразованы в закрытые общества. Не допускается изменение типа акционерного общества в случаях, когда в соответствии с законодательством они могут создаваться только в форме открытых (например, инвестиционные фонды <**>) либо только в форме закрытых (аудиторские организации <***>); -------------------------------- <*> См.: СЗ РФ. 1996. N 35. Ст. 4142. <**> См.: статья 2 ФЗ от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" // СЗ РФ. 2001. N 49. Ст. 4562. <***> См.: пункт 3 ст. 4 ФЗ "Об аудиторской деятельности" // СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3422.

2) открытое общество не может быть преобразовано в закрытое, если число его акционеров превышает 50 - предел, установленный для закрытых обществ (п. 3 ст. 7 Закона об акционерных обществах); 3) закрытое общество не подлежит преобразованию в открытое, если размер уставного капитала создаваемого акционерного общества окажется ниже минимального уровня, установленного для открытых обществ ст. 26 Закона об акционерных обществах. Но органы общества, к компетенции которых относится увеличение уставного капитала, вправе принять соответствующее решение, после чего тип акционерного общества может быть изменен. Процедура реорганизации акционерного общества в форме преобразования состоит из нескольких этапов и предполагает последовательное совершение определенных Законом действий органами управления реорганизуемого акционерного общества и государственными органами, осуществляющими государственную регистрацию юридических лиц. Следует отметить, что согласно п. 3 ст. 57 ГК РФ в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Однако в отличие от слияния и присоединения юридических лиц <*> применительно к реорганизации в форме преобразования действующее законодательство не предусматривает подобных требований. Процедура преобразования акционерного общества включает следующие этапы: ------------------------------- <*> См.: Статья 17 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" // Ведомости РСФСР. 1991. N 16. Ст. 499.

1) проведение заседания совета директоров для созыва общего собрания акционеров, на котором будет рассмотрен вопрос о реорганизации общества; 2) составление списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, и списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций; 3) сообщение акционерам о проведении общего собрания акционеров для рассмотрения вопроса о реорганизации; 4) принятие решения о реорганизации общим собранием акционеров, определение условий ее проведения и утверждение документов, оформляющих правопреемство; 5) уведомление кредиторов общества о принятом решении о реорганизации; 6) досрочное исполнение обязанностей перед кредиторами и выкуп акций у акционеров, если соответствующие требования были ими заявлены; 7) утверждение учредительных документов создаваемого юридического лица и формирование его органов управления; 8) государственная регистрация создаваемого при реорганизации юридического лица. Инициирует процедуру реорганизации акционерного общества в форме преобразования совет директоров общества, который назначает дату проведения общего собрания акционеров, формирует его повестку дня и выносит на решение общего собрания вопрос о преобразовании общества, порядке и условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. Голосование на общем собрании по вопросу о реорганизации может повлечь возникновение права акционеров требовать выкупа обществом принадлежащих им акций (п. 1 ст. 75 Закона об акционерных обществах). Поэтому согласно п. 3 ст. 75 Закона совет директоров, принимая решение о созыве общего собрания акционеров для рассмотрения вопроса о реорганизации общества, также должен установить цену, по которой общество будет выкупать акции. Она не может быть ниже рыночной стоимости акций, определяемой независимым оценщиком без учета ее изменения в результате реорганизации. Совет директоров общества, кроме того, определяет дату составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Указанная дата не может быть установлена ранее даты принятия решения о проведении общего собрания акционеров и более чем за 50 дней до даты проведения общего собрания акционеров (п. 1 ст. 51 Закона). При этом в голосовании по вопросу о реорганизации в силу ст. ст. 31 и 32 Закона вправе участвовать все акционеры общества - владельцы обыкновенных и привилегированных акций. Помимо списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании, для принятия решения о реорганизации общество должно составить список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. При этом каждый акционер вправе в любое время, в том числе после составления списка акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций, и до проведения общего собрания акционеров, уступить свои акции другому лицу. В этом случае согласно п. 2 ст. 57 Закона об акционерных обществах новый акционер имеет право голосовать на общем собрании на основании доверенности, выданной прежним акционером, либо дать последнему соответствующие указания для выражения своей воли. Реализовать свое право требования выкупа акций новый акционер также может только при непосредственном участии лица, у которого он приобрел акции, поскольку указанное лицо было включено в список акционеров, имеющих право требовать выкупа обществом принадлежащих им акций. Таким образом, аналогично реализации права на участие в общем собрании лицо, уступившее акции, обязано либо выдать новому акционеру доверенность, на основании которой он вправе предъявить требования о выкупе акций, либо заявить эти требования самостоятельно, при условии, что указанное лицо не принимало участия в голосовании по вопросу о реорганизации или голосовало против ее проведения (п. 1 ст. 75 Закона). Согласно статье 52 Закона об акционерных обществах сообщение о проведении общего собрания акционеров, на котором будет рассматриваться вопрос о реорганизации, должно быть сделано не позднее чем за 30 дней до соответствующей даты. При этом общество должно предоставить акционерам возможность ознакомиться с документами, касающимися повестки дня общего собрания. Перечень информации, дополнительно предоставляемой акционерам при подготовке к проведению общего собрания, повестка дня которого включает вопрос о реорганизации общества, установлен Положением о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, утвержденным Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. N 17/пс <*>. -------------------------------- <*> См.: Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 2002. N 7.

В соответствии с п. 3 ст. 20 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решение о преобразовании, порядке и условиях его осуществления, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. Принятие решения о проведении реорганизации акционерного общества относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров и требует для утверждения большинства в три четверти голосов акционеров, принимающих участие в общем собрании. Согласно пункту 1 ст. 58 Закона об акционерных обществах общее собрание акционеров правомочно, если на момент окончания регистрации для участия в нем зарегистрировались акционеры (их представители), обладающие в совокупности более чем половиной голосов размещенных голосующих акций общества. Исключением из общего правила является преобразование акционерного общества в некоммерческое партнерство, которое в соответствии с п. 1 ст. 20 Закона должно проводиться по единогласному решению всех акционеров, что требует присутствия на общем собрании всех акционеров или их представителей. Одним из основных вопросов, рассматриваемых при реорганизации любого юридического лица, является утверждение документов, оформляющих правопреемство. Применительно к реорганизации в форме преобразования таким документом является передаточный акт. Однако в отличие от иных форм реорганизации в отношении преобразования Закон об акционерных обществах не определяет орган, уполномоченный на утверждение данного документа. Согласно пункту 2 ст. 59 ГК РФ передаточный акт утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о его реорганизации. Решение о реорганизации в форме преобразования принимает общее собрание акционеров, через которое акционеры реализуют свое право на участие в управлении обществом <*>. Принимая во внимание тот факт, что в соответствии с Законом об акционерных обществах документы о правопреемстве при слиянии, присоединении, разделении и выделении утверждаются общим собранием акционеров, можно сделать однозначный вывод о том, что аналогичным образом происходит утверждение передаточного акта и при преобразовании. -------------------------------- <*> См.: Долинская В. В. Указ. соч. С. 263, 266.

Необходимым этапом реорганизации акционерного общества является уведомление о ней кредиторов. Согласно статье 15 Закона об акционерных обществах не позднее 30 дней со дня принятия решения о реорганизации общество обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение 30 дней с даты направления им уведомлений или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков. Также Закон об акционерных обществах устанавливает, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов <*>. -------------------------------- <*> О необходимости предоставления налоговым органам доказательств уведомления кредиторов при регистрации реорганизации см.: письмо Министерства РФ по налогам и сборам от 10 февраля 2003 г. N ММ-6-09/177@ // БНА. 2003. N 14.

В то же время любой из акционеров, имеющий право требовать выкупа обществом принадлежащих ему акций, может заявить указанное требование в течение 45 дней с даты принятия общим собранием акционеров решения о реорганизации. В этом случае общество должно осуществить выкуп акций в течение 30 дней с даты предъявления указанного требования. Таким образом, реорганизуемое общество вправе обращаться в регистрирующий орган с заявлением о регистрации создаваемой в результате преобразования организации только после истечения сроков для выкупа акций и предъявления требований о досрочном исполнении или прекращении обязательств. В литературе отмечалось: предоставление указанных прав акционерам и кредиторам реорганизуемого общества при преобразовании лишено практического смысла в связи с тем, что в данном случае не происходит перераспределение имущественной массы юридического лица; имеет место переход прав и обязанностей от одного юридического лица к другому, а это исключает появление дополнительных обязательств или "перекачку" активов общества <*>. Вместе с тем, по нашему мнению, лишение акционеров и кредиторов преобразуемого акционерного общества указанных прав нецелесообразно. При решении вопроса о выходе из общества существенное значение для акционера могут иметь не только имущественные вопросы, связанные с реорганизацией, но и вопросы, касающиеся положения участников создаваемого в результате реорганизации юридического лица. В частности, член производственного кооператива в отличие от акционера должен участвовать в деятельности кооператива личным трудом либо путем внесения дополнительного паевого взноса, нести субсидиарную ответственность по его долгам; по решению общего собрания членов кооператива допускается его исключение из членов кооператива<**>. Участник общества с ограниченной ответственностью также может быть исключен из общества в судебном порядке по требованию его участников, доли которых в совокупности составляют не менее десяти процентов уставного капитала общества <***>. -------------------------------- <*> См., например: Жданов Д. В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. М., 2001. С. 74 - 76. <**> См.: пункт 2 ст. 8 и ст. 22 Федерального закона "О производственных кооперативах" // СЗ РФ. 1996. N 20. Ст. 2321. <***> См.: статья 10 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" // СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.

Право кредиторов требовать досрочного прекращения или исполнения реорганизуемым обществом своих обязательств, в свою очередь, тесно связано с правом акционеров требовать принудительного выкупа акций, поскольку их выкуп уменьшает размер активов общества, переходящих к его правопреемникам при реорганизации. Но в отличие от процедуры ликвидации общества, когда сначала удовлетворяются требования кредиторов, а затем оставшееся после расчетов с ними имущество ликвидируемого общества распределяется среди акционеров, при реорганизации требования как акционеров, так и кредиторов могут удовлетворяться одновременно. При этом Закон об акционерных обществах ограничивает размер средств, направляемых обществом на выкуп акций, десятью процентами стоимости чистых активов общества на дату принятия решения о реорганизации (п. 5 ст. 76) и, таким образом, защищает имущественные интересы кредиторов общества за счет ограничения прав его акционеров. Вместе с тем, даже принимая во внимание тот факт, что при проведении преобразования права акционеров и кредиторов реорганизуемого акционерного общества подвергаются наименьшим рискам в сравнении с иными формами реорганизации, представляется, что объем прав указанных лиц по защите их имущественных интересов не должен отличаться от того, что им предоставлено законом при проведении слияния, присоединения, разделения и выделения. Следует отметить, что при преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство у общества отсутствуют обязанности, связанные с выкупом акций у акционеров, поскольку решение о проведении такой реорганизации принимается всеми акционерами единогласно. Позиция законодателя в данном случае представляется весьма разумной, поскольку при преобразовании акционерного общества в некоммерческое партнерство в отличие от преобразования в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив акционеры не приобретают какие-либо имущественные права в отношении создаваемого юридического лица, за исключением права на получение при выходе и исключении из партнерства, а также в случае его ликвидации - части имущества партнерства или стоимости этого имущества в пределах стоимости имущества, переданного членами некоммерческого партнерства в собственность последнего. Необходимым этапом реорганизации акционерного общества является утверждение учредительных документов его правопреемников и формирование их органов управления. Применительно к реорганизации в форме преобразования решения по указанным вопросам принимаются соответствующим органом создаваемого юридического лица (общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью, общим собранием членов производственного кооператива или некоммерческого партнерства). Процедура проведения указанных собраний аналогична принятию решения об учреждении юридического лица с учетом требований законодательства, регулирующего порядок создания и деятельности соответствующих юридических лиц <*>. Для обществ с ограниченной ответственностью это ст. ст. 87 - 94 ГК РФ и Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью", для производственных кооперативов - ст. ст. 107 - 112 ГК РФ и Федеральные законы "О производственных кооперативах" и "О сельскохозяйственной кооперации" <**>, для некоммерческих партнерств - Федеральный закон "О некоммерческих организациях" <***>. -------------------------------- <*> См.: Шапкина Г. С. Новое в российском акционерном законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах") // Вестник ВАС РФ. 2002. N 2. С. 68; Степанов Д. Консультация // Хозяйство и право. 2003. N 4. С. 141 - 142. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Статья Г. С. Шапкиной "Новое в российском законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах")" включена в информационный банк согласно публикации - Центр деловой информации еженедельника "Экономика и жизнь", 2002. ------------------------------------------------------------------ <**> См.: СЗ РФ. 1995. N 50. Ст. 4870. <***> См.: СЗ РФ. 1996. N 3. Ст. 145.

При преобразовании акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив необходимо учитывать ограничения числа их участников, которые установлены законодательством (50 участников в обществе с ограниченной ответственностью, не менее пяти членов в производственном кооперативе), а также особый характер объединения лиц в производственный кооператив, где одним из условий является объединение не только имущественных паевых взносов, но и личное трудовое или иное участие членов кооператива в его деятельности <*>. Таким образом, в общество с ограниченной ответственностью может свободно преобразоваться только закрытое акционерное общество; в открытом обществе сначала нужно уменьшить количество акционеров путем выкупа у некоторых из участников с их согласия акций или путем проведения в качестве предварительной процедуры реорганизации в форме разделения или выделения. Обществу с количеством участников менее пяти нужно привлечь необходимое количество акционеров для возможности проведения преобразования в производственный кооператив с учетом того, что из каждых пяти членов кооператива четверо должны участвовать в его деятельности личным трудом (п. 2 ст. 7 ФЗ "О производственных кооперативах"). -------------------------------- <*> См.: Шапкина Г. С. АО меняет образ // Бизнес-адвокат. 1997. N 6.

Заключительным этапом реорганизации в форме преобразования является государственная регистрация создаваемого в результате реорганизации юридического лица. Указанная процедура проводится в соответствии с правилами, установленными гл. V Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц" <*> (далее - Закон о регистрации юридических лиц). Для ее совершения согласно ст. 14 Закона о регистрации юридических лиц и п. 6 ст. 15 Закона об акционерных обществах в регистрирующий орган должны быть представлены заявление о государственной регистрации создаваемого юридического лица, его учредительные документы, решение о реорганизации преобразуемого акционерного общества, доказательства уведомления его кредиторов, передаточный акт и документ об уплате государственной пошлины. Порядок взаимодействия регистрирующих органов в случае, если место нахождения создаваемого юридического лица отличается от места нахождения реорганизуемого, установлен Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 г. N 440 "Об утверждении Порядка взаимодействия регистрирующих органов при государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации" <**>. В соответствии с п. 1 ст. 16 Закона о регистрации юридических лиц реорганизация юридического лица в форме преобразования считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а преобразованное юридическое лицо прекращает свою деятельность. -------------------------------- <*> См.: СЗ РФ. 2001. N 33. Ч. I. Ст. 3431. <**> См.: СЗ РФ. 2002. N 26. Ст. 2587.

Вместе с тем применительно к реорганизации в форме преобразования Закон о регистрации юридических лиц устанавливает несколько противоречивые требования, на что уже обращалось внимание в литературе <*>. Так, пункт 1 ст. 5 названного Закона устанавливает перечень сведений и документов о юридическом лице, содержащихся в государственном реестре. К числу указанных сведений относится и информация об организационно-правовой форме зарегистрированного в реестре юридического лица. При этом п. 4 упомянутой статьи обязывает юридическое лицо в течение трех дней информировать регистрирующий орган об изменении сведений, фиксирующихся в государственном реестре, в том числе и об изменении организационно-правовой формы. Однако изменение организационно-правовой формы юридического лица возможно лишь при проведении преобразования, в результате которого зарегистрированное юридическое лицо прекращает свое существование и, соответственно, не может известить об этом регистрирующий орган. К тому же Законом о регистрации юридических лиц предусмотрена специальная процедура государственной регистрации юридических лиц, возникающих при реорганизации, в результате которой в государственный реестр вносятся записи о создании нового юридического лица и о прекращении деятельности реорганизованного субъекта. Таким образом, возложение на создаваемое при реорганизации в форме преобразования юридическое лицо дополнительной обязанности сообщать регистрирующему органу об имевшем место изменении организационно-правовой формы его правопредшественником представляется нецелесообразным. -------------------------------- <*> См.: Амвросов А. И. Закон о государственной регистрации юридических лиц: теория и практика // Законодательство. 2001. N 12. С. 35.

С реорганизацией в форме преобразования связана проблема так называемой смешанной реорганизации. Под смешанной реорганизацией в литературе понимают реорганизацию, в которой участвуют или при проведении которой возникают юридические лица иной организационно-правовой формы. Примером такой реорганизации может быть слияние акционерного общества с обществом с ограниченной ответственностью или выделение акционерного общества из производственного кооператива. Дискуссия о смешанной реорганизации в основном сводится к вопросу о ее соответствии действующему законодательству. Проблема законности такой реорганизации вызвана тем, что положения Гражданского кодекса РФ, описывающие процедуру реорганизации и участвующих в ней субъектов, содержат термин "юридическое лицо". В то же время нормы о реорганизации в законах об отдельных видах юридических лиц, называя организации, участвующие в реорганизации, говорят о конкретных организационно-правовых формах юридических лиц, правовому регулированию деятельности которых посвящен соответствующий закон. Однако подобное изложение норм специальных законов вполне объяснимо, поскольку они регламентируют вопросы, касающиеся правового положения конкретного вида юридических лиц, и не могут вторгаться в сферу регулирования другого законодательного акта. С другой стороны, описать все возможные варианты проведения смешанной реорганизации в каждом таком законе представляется весьма затруднительным. Правоприменительная практика идет по пути признания смешанной реорганизации. Так, подзаконные нормативные акты Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг предусматривают возможность ее проведения <*>. Судебная практика также признает законность смешанной реорганизации <**>. -------------------------------- <*> См.: Стандарты эмиссии акций и облигаций и их проспектов эмиссии при реорганизации коммерческих организаций, утвержденные Постановлением ФКЦБ России от 12 февраля 1997 г. N 8 // Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. 1997. N 2. <**> См., например: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 декабря 1999 г. по делу N 1391/98 // Вестник ВАС РФ. 2000. N 2; Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 13 сентября 2002 г. по делу N КА-А41/5849-02.

В научной литературе высказываются различные точки зрения относительно возможности проведения смешанной реорганизации. Так, Д. В. Жданов в обоснование своей позиции о законности смешанной реорганизации приводит основополагающий принцип гражданского права: "что не запрещено, то разрешено" <*>. Однако указанная точка зрения разделяется не всеми исследователями. Например, Г. С. Шапкина полагает, что положения ГК РФ и Закона об акционерных обществах, не предусматривающие возможность проведения смешанной реорганизации, носят императивный характер, а нормы подзаконных актов, которые им не соответствуют, не подлежат применению <**>. -------------------------------- <*> См.: Жданов Д. В. Указ. соч. С. 23. <**> См.: Шапкина Г. С. Новое в российском акционерном законодательстве... С. 70 - 71. ------------------------------------------------------------------ КонсультантПлюс: примечание. Статья Г. С. Шапкиной "Новое в российском законодательстве (изменения и дополнения Федерального закона "Об акционерных обществах")" включена в информационный банк согласно публикации - Центр деловой информации еженедельника "Экономика и жизнь", 2002. ------------------------------------------------------------------

По нашему мнению, проведение смешанной реорганизации не противоречит действующему законодательству. Об этом свидетельствуют положения Гражданского кодекса РФ, который обозначает участников процедуры реорганизации термином "юридическое лицо". Тем самым Кодекс создает основание для участия в реорганизации юридических лиц различных организационно-правовых форм. Законы об отдельных видах юридических лиц не могут устанавливать порядок проведения смешанной реорганизации, поскольку данный вопрос относится к сфере комплексного правового регулирования и может регламентироваться лишь базовым нормативным актом, определяющим порядок создания, правового положения и прекращения деятельности юридических лиц, то есть ГК РФ. В то же время анализ законов, регулирующих деятельность отдельных видов юридических лиц, также может дать подтверждение правомерности смешанной реорганизации. Так, согласно ст. 8 Закона об акционерных обществах юридическое лицо указанной организационно-правовой формы может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица. Таким образом, названный Закон также исходит из того, что акционерное общество может возникнуть в результате реорганизации в форме слияния, разделения и выделения, в которой участвует юридическое лицо иной организационно-правовой формы, то есть при проведении смешанной реорганизации. Тем не менее количество возможных вариантов проведения смешанной реорганизации ограничено Законом. Об этом свидетельствует тот факт, что смешанная реорганизация имеет черты реорганизации в форме преобразования, поскольку хотя бы одно из участвующих в ней юридических лиц в ходе ее проведения изменяет свою организационно-правовую форму <*>. Таким образом, реорганизация в форме преобразования выступает составной частью смешанной реорганизации <**>. В этой связи правомерен вывод о том, что допустимость смешанной реорганизации зависит от того, в юридические лица каких организационно-правовых форм могут быть в соответствии с Законом преобразованы участвующие в ней организации <***>. Таким образом, исключается возможность проведения реорганизации с участием акционерного общества, в результате которой возникает хозяйственное товарищество, унитарное предприятие или некоммерческая организация, за исключением некоммерческого партнерства. -------------------------------- <*> См.: Ткаченко Е. Смешанная реорганизация акционерного общества // Бизнес-адвокат. 2002. N 7. <**> См.: Степанов Д. Формы реорганизации коммерческих организаций: вопросы законодательной реформы // Хозяйство и право. 2001. N 3. С. 68. <***> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу РФ. Часть первая / Под ред. проф. Т. Е. Абовой и А. Ю. Кабалкина. М., 2002. С. 102.

Преобразование является наиболее простой формой реорганизации, поскольку не предполагает изменения имущественной базы реорганизуемого юридического лица. Вместе с тем и при проведении данной формы реорганизации необходимо обеспечить защиту прав кредиторов и участников преобразуемого юридического лица. Нормы законодательства о преобразовании акционерного общества имеют пробелы, которые могут привести к проблемам при реализации данной формы реорганизации. По нашему мнению, одним из таких пробелов является отсутствие в Законе об акционерных обществах определения понятия преобразования. Представляется, что его дополнение таким определением позволит уточнить рамки данной формы реорганизации и более четко отграничить ее от изменения типа общества. Не менее важным является и уточнение содержания норм, регулирующих процедуру преобразования. В частности, формулировку п. 3 ст. 15 Закона об акционерных обществах необходимо изменить, исключив возможность для третьих лиц становиться участниками юридических лиц, создаваемых при преобразовании, в процессе проведения указанной процедуры. Должен быть решен вопрос об органе общества, уполномоченном утверждать передаточный акт при преобразовании. Для этого необходимо внести соответствующие дополнения в содержащийся в ст. 20 данного Закона перечень вопросов, рассматриваемых общим собранием акционеров при решении вопроса о проведении преобразования. Также требует уточнения вопрос о реализации права требовать выкупа обществом акций акционерами, которые приобрели их после составления списка лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров. Для этого в Законе об акционерных обществах необходимо предусмотреть механизм реализации указанного права, аналогичный механизму реализации права на участие в общем собрании акционеров. Регламентация всего комплекса вопросов, связанных с проведением реорганизации в форме преобразования, требует внесения соответствующих изменений и в иные федеральные законы. Так, по нашему мнению, необходимо "легализовать" смешанную реорганизацию, предусмотрев соответствующую норму в Гражданском кодексе РФ. Кроме того целесообразно внести изменения в Закон о регистрации юридических лиц, исключив из ст. 5 названного Закона обязанность юридического лица сообщать регистрирующему органу об изменении своей организационно-правовой формы, поскольку такие сведения могут быть получены при проведении процедуры реорганизации. Представляется, что внесение указанных изменений в действующее законодательство позволит решить возникающие при проведении преобразования проблемы и, как следствие, приведет к более широкому применению данной формы реорганизации на практике.

------------------------------------------------------------------

Название документа