Применяется ли установленная ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" процедура при реализации ЗАО предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций?

Ответ: В соответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.

В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.

При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Согласно п. 1 ст. 72 Закона N 208-ФЗ общество вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если это предусмотрено уставом общества.

Общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала общества путем приобретения части размещенных акций в целях сокращения их общего количества, если номинальная стоимость акций, оставшихся в обращении, станет ниже минимального размера уставного капитала, предусмотренного Законом N 208-ФЗ.

Пунктом 2 ст. 72 Закона N 208-ФЗ установлено, что общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.

Общество не вправе принимать решение о приобретении обществом акций, если номинальная стоимость акций общества, находящихся в обращении, составит менее 90 процентов от уставного капитала общества.

В соответствии с п. 4 ст. 72 Закона N 208-ФЗ решением о приобретении акций должны быть определены категории (типы) приобретаемых акций, количество приобретаемых обществом акций каждой категории (типа), цена приобретения, форма и срок оплаты, а также срок, в течение которого осуществляется приобретение акций.

Если иное не установлено уставом общества, оплата акций при их приобретении осуществляется деньгами. Срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, не может быть меньше 30 дней. Цена приобретения обществом акций определяется в соответствии со ст. 77 Закона N 208-ФЗ.

Каждый акционер - владелец акций определенных категорий (типов), решение о приобретении которых принято, вправе продать указанные акции, а общество обязано приобрести их. В случае если общее количество акций, в отношении которых поступили заявления об их приобретении обществом, превышает количество акций, которое может быть приобретено обществом с учетом ограничений, установленных настоящей статьей, акции приобретаются у акционеров пропорционально заявленным требованиям.

Как указано в Постановлении ФАС Поволжского округа от 05.09.2006 N А57-2814/03-18-15, системный анализ положений норм, содержащихся в ст. 72 Закона N 208-ФЗ, позволяет сделать вывод о том, что данной статьей регламентируется порядок выкупа обществом акций по инициативе самого общества.

Суд рассмотрел ситуацию, в которой договор купли-продажи акций явился следствием не принятия обществом решения о выкупе размещенных акций, а обращения акционера к обществу с заявлением о выкупе акций в связи с отказом от приобретения акций иными акционерами, поскольку общество в силу положений устава обладает преимущественным правом на приобретение акций. Как посчитал суд, при данных обстоятельствах положения ст. 72 Закона N 208-ФЗ не могут быть применены к оспариваемому договору.

В то же время Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в Постановлении от 16.10.2007 N 17АП-6842/07-АК, Постановлением ФАС Уральского округа от 21.01.2008 N Ф09-11342/07-С4 оставленном без изменения, пришел к выводу, что ст. 7 Закона N 208-ФЗ не регулирует вопросы приобретения акций, а лишь предусматривает в ч. 3 возможность реализации преимущественного права приобретения акций как акционерами, так и самим обществом. В свою очередь, ст. 72 Закона N 208-ФЗ полностью посвящена вопросам приобретения обществом размещенных акций.

Анализ положений ст. ст. 7, 29, 72 Закона N 208-ФЗ в совокупности со ст. 101 Гражданского кодекса РФ позволил суду сделать вывод о том, что приобретение обществом акций при реализации своего преимущественного права является одним из случаев приобретения акций, предусмотренных в п. 2 ст. 72 Закона N 208-ФЗ.

Представляется, что единообразие в рассматриваемый вопрос призван внести п. 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ", в котором указано, что при реализации обществом предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций положения ст. 72 Закона N 208-ФЗ не применяются.

Таким образом, установленная ст. 72 Закона N 208-ФЗ процедура не применяется при реализации ЗАО предусмотренного уставом преимущественного права приобретения собственных акций. При этом следует отметить, что должны соблюдаться ограничения, установленные в интересах кредиторов акционерного общества и его акционеров ст. 73 Закона N 208-ФЗ.

В. В.Духанин

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

18.09.2009