Имеют ли акционеры ЗАО преимущественное право приобретения акций, выкупленных обществом у акционеров в порядке ст. 72 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"?

Ответ: В соответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Следовательно, у акционеров (общества, если это предусмотрено его уставом) возникает преимущественное право на приобретение акций в случае продажи акционерами акций третьим лицам.

Согласно п. 2 ст. 72 Закона N 208-ФЗ общество, если это предусмотрено его уставом, вправе приобретать размещенные им акции по решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества, если в соответствии с уставом общества совету директоров (наблюдательному совету) общества принадлежит право принятия такого решения.

В то время как в ст. 72 Закона N 208-ФЗ определены ситуации, при которых общество может приобретать акции по собственной инициативе, в этой же статье установлены требования, касающиеся содержания решения о приобретении акций, определения цены приобретения обществом акций и доведения его до сведения акционеров.

Требования об учете преимущественного права других акционеров на приобретение акций, решение о приобретении которых принято обществом, Закон N 208-ФЗ не содержит.

На это указывала судебная практика (см., например, Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 12.05.2003 N А31-22/20 и ФАС Северо-Западного округа от 24.01.2005 N А26-5485/04-14).

Окончательно такую позицию закрепляет Президиум ВАС РФ в п. 5 Информационного письма от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ", отмечая, что преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях приобретения ЗАО собственных акций.

Из положений п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ следует, что преимущественное право приобретения акций закон связывает с возможностью отчуждения акций третьему лицу. Само ЗАО по смыслу данной нормы не может быть отнесено к третьим лицам, поскольку при приобретении ЗАО собственных акций состав его участников не расширяется за счет третьих лиц.

Следовательно, при приобретении ЗАО собственных акций у других акционеров отсутствует преимущественное право приобретения данных акций.

Таким образом, акционеры ЗАО не имеют преимущественного права приобретения акций, выкупленных обществом у акционеров в порядке ст. 72 Закона N 208-ФЗ.

В. В.Духанин

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

18.09.2009