Действует ли преимущественное право приобретения акций в случаях продажи акций между акционерами ЗАО? Может ли в уставе ЗАО действие преимущественного права акционеров на приобретение акций быть распространено на случаи продажи акций между акционерами?

Ответ: В соответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.

В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.

При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Пленум ВАС РФ в пп. 10 п. 14 Постановления от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" указал, что Закон N 208-ФЗ предусматривает преимущественное право акционеров (общества) на приобретение акций, отчуждаемых участником общества, в случаях, когда владелец намерен продать их третьему лицу (не являющемуся участником данного общества).

Приведенная позиция о распространении преимущественного права покупки акций акционером исключительно на случай их отчуждения иным акционером в адрес третьих лиц разделяется и нижестоящими арбитражными судами (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 28.03.2005 N КГ-А41/736-05, ФАС Северо-Западного округа от 27.08.2007 N А56-21001/2006, ФАС Уральского округа от 01.07.2009 N Ф09-2350/08-С4).

Что касается положений, отражаемых в уставе АО, необходимо отметить следующее. В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона N 208-ФЗ устав общества является учредительным документом общества. На основании п. 3 ст. 11 Закона N 208-ФЗ устав общества может содержать другие, не указанные в данном пункте положения, не противоречащие Закону N 208-ФЗ и иным федеральным законам.

Распространение действия преимущественного права приобретения акций на случаи продажи акций между акционерами противоречит Закону N 208-ФЗ, и установление соответствующих положений в уставе ЗАО неправомерно.

Правомерность данного вывода может подтверждаться и п. 4 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ", согласно которому уставом ЗАО не может быть распространено действие преимущественного права приобретения акций на случаи продажи акций между акционерами.

Таким образом, преимущественное право приобретения акций не действует в случаях продажи акций между акционерами ЗАО и уставом ЗАО не может быть распространено действие преимущественного права акционеров на приобретение акций на случаи продажи акций между акционерами.

В. В.Духанин

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

18.09.2009