Распространяется ли действие преимущественного права, указанного в п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", в отношении приобретения акционером акций, продаваемых другими акционерами этого общества, на случаи заключения договора мены? Может ли в уставе АО быть установлено преимущественное право акционеров на приобретение акций при их отчуждении по договорам мены?

Ответ: В соответствии с п. 3 ст. 7 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ) акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.

В случае если акционеры общества и (или) общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права, предусмотренный уставом общества, должен быть не менее 10 дней со дня извещения акционером, намеренным продать свои акции третьему лицу, остальных акционеров и общества. Срок осуществления преимущественного права прекращается, если до его истечения от всех акционеров общества получены письменные заявления об использовании или отказе от использования преимущественного права.

При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества и (или) общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Из приведенных положений следует, что в п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ прямо говорится только о преимущественном праве приобретения акций по договору купли-продажи.

Вместе с тем согласно п. 1 ст. 250 Гражданского кодекса РФ при продаже доли в праве общей собственности постороннему лицу остальные участники долевой собственности имеют преимущественное право покупки продаваемой доли по цене, за которую она продается, и на прочих равных условиях, кроме случая продажи с публичных торгов.

Продавец доли обязан известить в письменной форме остальных участников долевой собственности о намерении продать свою долю постороннему лицу с указанием цены и других условий, на которых продает ее. Если остальные участники долевой собственности откажутся от покупки или не приобретут продаваемую долю в праве собственности на недвижимое имущество в течение месяца, а в праве собственности на движимое имущество - в течение десяти дней со дня извещения, продавец вправе продать свою долю любому лицу (п. 2 ст. 250 ГК РФ).

При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой другой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя (п. 3 ст. 250 ГК РФ).

Согласно п. 5 ст. 250 ГК РФ правила данной статьи применяются также при отчуждении доли по договору мены.

В п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ, а равно иной норме Закона N 208-ФЗ отсутствует норма, аналогичная п. 5 ст. 250 ГК РФ.

В отношении положений, включаемых в устав АО, необходимо отметить следующее. В соответствии с п. 1 ст. 11 Закона N 208-ФЗ устав общества является учредительным документом общества. На основании п. 3 ст. 11 Закона N 208-ФЗ устав общества может содержать другие, не указанные в данном пункте положения, не противоречащие Закону N 208-ФЗ и иным федеральным законам.

Поскольку в п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ о преимущественном праве приобретения акций по договору мены ничего не сказано, установление в уставе ЗАО преимущественного права акционеров на приобретение акций при их отчуждении по договорам мены противоречило бы Закону N 208-ФЗ.

Данный вывод подтверждается также позицией ВАС РФ.

Пленум ВАС РФ в пп. 9 п. 14 Постановления от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснил, что преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи.

Из буквального толкования данного разъяснения Пленума ВАС РФ следует, что преимущественное право акционеров (общества) при отчуждении участником этого общества акций другим, помимо продажи, путем, не действует.

Президиум ВАС РФ в п. 1 Информационного письма от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ" (далее - Информационное письмо) указывает, что Закон N 208-ФЗ не предусматривает преимущественного права приобретения акций закрытого акционерного общества, отчуждаемых по иным, нежели купля-продажа, договорам.

Президиум ВАС РФ признал правомерным отказ в удовлетворении иска акционера ЗАО о переводе на себя прав и обязанностей приобретателя акций данного общества по договору мены, заключенному другим акционером с третьим лицом, отметив, что из толкования положений п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ следует, что законодатель, определяя отношения, в рамках которых применимо преимущественное право приобретения акций, не предусмотрел возможности реализации этого права при отчуждении акций по договору мены. Позиция истца о необходимости применения для разрешения рассматриваемого дела п. 5 ст. 250 ГК РФ по аналогии закона не была поддержана ВАС РФ. Также ВАС РФ указал, что в данном случае недопустимо также и расширительное толкование п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ.

Также в п. 2 Информационного письма указано, что уставом ЗАО не может быть распространено действие преимущественного права приобретения акций на случаи отчуждения акций по иным, нежели купля-продажа, договорам.

Таким образом, действие преимущественного права, указанного в п. 3 ст. 7 Закона N 208-ФЗ, на случаи заключения договора мены не распространяется и в уставе не может быть установлено.

В. В.Духанин

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

18.09.2009