Правомерен ли отказ налогового органа в принятии данных электронного обмена информацией между налоговыми органами РФ и Республики Беларусь, которые подтверждают право налогоплательщика на нулевую ставку НДС?

Ответ: Пунктом 6 разд. I Положения о порядке взимания косвенных налогов и механизме контроля за их уплатой при перемещении товаров между Российской Федерацией и Республикой Беларусь, являющегося неотъемлемой частью Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Беларусь от 15.09.2004 "О принципах взимания косвенных налогов при экспорте и импорте товаров, выполнении работ, оказании услуг" (далее - Положение), предусмотрено представление налогоплательщиками в налоговые органы одновременно с налоговой декларацией документов, указанных в данном пункте разд. I Положения, в том числе транспортных документов, подтверждающих перемещение товаров с территории Республики Беларусь на территорию Российской Федерации.

При реализации товаров, вывезенных с территории Российской Федерации на территорию Республики Беларусь, для обоснования применения нулевой ставки налога на добавленную стоимость налогоплательщики одновременно с налоговой декларацией представляют документы, предусмотренные п. 2 разд. II Положения, в том числе копии транспортных (товаросопроводительных) документов о перевозке экспортируемого товара.

Согласно абз. 2 п. 4 разд. II Положения в случае непредставления в налоговые органы документов, предусмотренных п. 2 разд. II Положения, налоговые органы вправе принять решение о подтверждении обоснованности применения нулевой ставки НДС и налоговых вычетов в отношении операций по реализации товаров, вывезенных с территории Российской Федерации на территорию Республики Беларусь, при наличии в налоговых органах Российской Федерации подтверждения в электронном виде от налоговых органов Республики Беларусь факта уплаты косвенных налогов в полном объеме (освобождения от уплаты налогов). При этом Положение не устанавливает обязанность принятия налоговым органом данного решения при наличии в налоговом органе указанного подтверждения.

Поэтому сделать выводы о правомерности либо неправомерности применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов по НДС и принять соответствующее решение о возмещении путем зачета или возврата сумм НДС либо об отказе (полностью или частично) в возмещении налоговый орган должен на основании анализа всех имеющихся у налогового органа сведений (документов), в том числе полученных при проведении мероприятий налогового контроля.

Минфин России в Письме от 10.07.2009 N 03-07-13/1/04 приходит к выводу, что Положением предусмотрено право налоговых органов, а не обязанность принимать решения о подтверждении обоснованности применения нулевой ставки налога на добавленную стоимость на основании данных электронного обмена информацией между налоговыми органами Российской Федерации и Республики Беларусь. При этом порядок принятия решения на основании имеющегося в налоговых органах подтверждения в электронном виде факта уплаты налога в стране-импортере нормами указанного Положения не регламентирован.

В Письме ФНС России от 10.05.2006 N 03-2-03/904@ сказано, что, если налогоплательщик не представил копии транспортных документов, однако у налогового органа имеется подтверждение в электронной форме от белорусских налоговых органов о том, что НДС при ввозе в Республику Беларусь уплачен, инспекция может принять решение о подтверждении обоснованности нулевой ставки НДС.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 16.10.2007 N 3587/07 указал, что одним из подтверждений обоснованного применения налогоплательщиком ставки НДС 0 процентов являются электронные данные налоговых органов Республики Беларусь об уплате косвенных налогов в полном объеме.

Нижестоящие арбитражные суды также указывают по данному вопросу, что, если отсутствуют товарно-транспортные документы, право на применение ставки 0 процентов подтверждается документами в электронном виде, устанавливающими факт уплаты косвенных налогов в полном объеме (см. Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 19.04.2006 N А17-6692/5-2005, ФАС Московского округа от 21.06.2006 N КА-А40/5330-06, от 28.08.2006, 31.08.2006 N КА-А40/8032-06 и от 28.04.2006, 26.04.2006 N КА-А40/3407-06, ФАС Поволжского округа от 17.01.2008 N А55-4786/07).

Таким образом, приходим к выводу, что отказ налогового органа в принятии данных электронного обмена информацией между налоговыми органами РФ и Республики Беларусь, которые подтверждают право налогоплательщика на нулевую ставку НДС, будет являться правомерным, так как обязанности принятия данной информации у налогового органа нет. Однако, как правило, и налоговые органы, и арбитражные суды признают данные электронного обмена в качестве надлежащего подтверждения нулевой ставки НДС.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

18.09.2009