Вправе ли организация учесть при исчислении налога на прибыль расходы на оплату услуг по предоставлению персонала согласно договору, заключенному с иностранной компанией, а также по оплате труда иностранных работников (в соответствии с трудовыми договорами) при отсутствии разрешения на привлечение и использование иностранной рабочей силы?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в ст. 270 НК РФ).

При этом расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Подпунктом 19 п. 1 ст. 264 НК РФ предусмотрено, что затраты на оплату услуг по предоставлению работников (технического и управленческого персонала) сторонними организациями для участия в производственном процессе, управлении производством либо для выполнения иных функций, связанных с производством и (или) реализацией, отнесены к прочим расходам, связанным с производством и (или) реализацией.

Согласно ст. 255 НК РФ в расходы налогоплательщика на оплату труда включаются любые начисления работникам в денежной и (или) натуральной формах, стимулирующие начисления и надбавки, компенсационные начисления, связанные с режимом работы или условиями труда, премии и единовременные поощрительные начисления, расходы, связанные с содержанием этих работников, предусмотренные нормами законодательства Российской Федерации, трудовыми договорами (контрактами) и (или) коллективными договорами.

Так, к расходам на оплату труда в целях гл. 25 НК РФ относятся, в частности, суммы, начисленные по тарифным ставкам, должностным окладам, сдельным расценкам или в процентах от выручки в соответствии с принятыми у налогоплательщика формами и системами оплаты труда (п. 1 ст. 255 НК РФ).

В соответствии с п. 4 ст. 13 Федерального закона от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу, за исключением некоторых категорий иностранных граждан.

Трудовой кодекс РФ не содержит положений о том, что при отсутствии у работодателя вышеуказанного разрешения трудовой договор с иностранным работником является незаключенным или недействительным.

Положения НК РФ также не предусматривают такого условия для признания расходов по оплате труда иностранных работников и по оплате услуг по предоставлению иностранных работников, как наличие у налогоплательщика разрешения на привлечение иностранных работников, и не содержат запрета учитывать данные расходы при несоблюдении установленного порядка заключения трудового договора с иностранным работником.

Следовательно, отсутствие у организации разрешения на привлечение и использование труда иностранного работника не имеет значения для целей налогообложения прибыли.

Подобного подхода придерживается Минфин России в Письме от 26.12.2005 N 03-03-04/1/444, а также УФНС России по г. Москве в Письме от 12.02.2009 N 16-15/012340.

Таким образом, отсутствие у организации разрешения на привлечение иностранных работников не лишает ее права учесть при исчислении налога на прибыль фактически понесенные затраты на оплату услуг иностранной компании по предоставлению персонала и по оплате труда иностранных сотрудников при условии, что данные расходы документально подтверждены и направлены на получение дохода.

Данные выводы подтверждаются также арбитражной практикой (см., например, Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 02.07.2009 N А32-15354/2007-23/441-12/353, ФАС Уральского округа от 09.07.2007 N Ф09-5196/07-С3).

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

11.09.2009