Генеральный директор ЗАО предложил внести в устав общества положение о том, что преимущественное право акционеров и общества на приобретение акций, отчуждаемых акционерами третьим лицам, применяется ко всем возмездным договорам, в том числе к договору мены. Правомерно ли предусматривать в уставе ЗАО положения, в силу которых преимущественное право приобретения акций общества применяется при отчуждении акций по договору мены?

Ответ: Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон) устанавливает возможность использования преимущественного права приобретения акций ЗАО его акционерами в случае, когда такие акции отчуждаются другими акционерами общества третьему лицу по договору купли-продажи. Такая норма содержится в абз. 4 п. 3 ст. 7 Закона.

Закон не содержит указания на возможность применения преимущественного права приобретения акций ЗАО при их отчуждении по иным договорам, нежели купля-продажа, в том числе по договору мены. Эта позиция полностью поддерживается Высшим Арбитражным Судом РФ. Так, в пп. 9 п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах" разъяснено, что преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи. Аналогичный вывод нашел отражение в п. 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ" (далее - Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131). В данном Письме пояснено, что законодатель, определяя отношения, в рамках которых применимо преимущественное право приобретения акций, не предусмотрел возможности реализации этого права при отчуждении акций по договору мены.

В устав акционерного общества допускается включать другие, помимо предусмотренных Законом, положения, не противоречащие ему и иным федеральным законам (п. 3 ст. 11 Закона). Однако норма о применении преимущественного права приобретения акций ЗАО при их отчуждении акционером общества третьему лицу по договору мены, предусмотренная в уставе, не согласуется с императивным требованием п. 3 ст. 7 Закона. Эта точка зрения отражена в п. 2 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131: уставом ЗАО действие преимущественного права приобретения акций не может быть распространено на случаи отчуждения акций по иным, нежели купля-продажа, договорам. Разъяснено, что установление преимущественного права приобретения акций при их отчуждении по иным основаниям, нежели договор купли-продажи, представляет собой ограничение права акционера по свободному распоряжению акциями, поэтому возможность установления данного ограничения уставом общества должна быть прямо предусмотрена законом. Однако п. 3 ст. 7 Закона такой возможности не допускает. Следовательно, соответствующие положения устава общества, констатирующие наличие этого права у акционеров при любом возмездном отчуждении акций (в том числе по договору мены), не подлежат применению как противоречащие указанной норме.

Таким образом, в устав ЗАО не допускается включать положения, в соответствии с которыми преимущественное право приобретения акций общества применяется при отчуждении акций по договору мены. Такое правило, закрепленное в уставе, противоречит нормам Закона и может быть признано недействительным на основании п. 3 ст. 94 Закона.

С. В.Соболева

ООО "Аналитический Центр"

11.09.2009