Чем рискует кредитор?

(Артюх К.)

("Бизнес-адвокат", N 16, 2003)

Текст документа

ЧЕМ РИСКУЕТ КРЕДИТОР?

СРЕДСТВА МИНИМИЗАЦИИ РИСКОВ НЕИСПОЛНЕНИЯ КРЕДИТНЫХ

ДОГОВОРОВ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЯМИ

К. АРТЮХ

Константин Артюх, юрист банка.

Риски классифицируют по различным основаниям (применительно к банковской деятельности вообще и конкретным операциям кредитных организаций). В соответствии с документом Базельского комитета по банковскому надзору "основные принципы эффективного банковского надзора" выделяют три группы рисков: риски, вызываемые последствиями неправомерных и некомпетентных решений отдельных работников банка; риски потери ликвидности и снижения капитала, формируемые решениями управленческого аппарата банка; риски, предопределяемые внешними по отношению к банку макроэкономическими и нормативно-правовыми условиями деятельности.

Общепринятая классификация банковских рисков в зависимости от сферы их влияния и возникновения предполагает подразделение рисков на внешние и внутренние.

К внешним относятся политические, экономические и другие риски, не связанные с деятельностью банка или заемщика.

Внутренние риски связаны с потерями от основной и вспомогательной деятельности банка и имеют свою специфику, в частности, при проведении операций с малыми предприятиями. К этой категории относятся риски, связанные с непогашением основного долга и процентов по выданному кредиту, с изменением процентных ставок, колебанием курсов валют и др.

Практика работы по юридическому сопровождению кредитных сделок, заключаемых между банками-партнерами, осуществляющими кредитование малого предпринимательства, и заемщиками - малыми предприятиями, свидетельствует о существовании рисков кредитования, выявление и оценка которых являются задачей юристов кредитной организации, участвующих во всей процедуре кредитования, начиная от экспертизы предоставленных заемщиком документов и заканчивая кредитным мониторингом.

К таким рискам, часто называемым юридическими, могут быть отнесены признание кредитного договора или договоров обеспечения исполнения основного обязательства недействительными, невозврат кредита, утрата способов обеспечения (залога, поручительства) и иные расходы для банка, связанные, к примеру, с судебными процедурами по взысканию долга, содержанием имущества, переданного в залог, или обращению на него взыскания.

Существуют также риски, связанные с преступными действиями заемщиков по незаконному получению предпринимателем или руководителем организации кредита путем представления банку-кредитору заведомо ложных сведений о своем хозяйственном положении либо финансовом состоянии (ст. 176 УК РФ), злостным уклонением от погашения кредиторской задолженности (ст. 177 УК РФ). Они являются темой отдельного рассмотрения.

Правовые риски, которым подвержены банки, включают риск обесценивания активов или увеличения обязательств по причине неадекватных или некорректных юридических советов либо неверно составленной документации вследствие как добросовестного заблуждения, так и злонамеренных действий. Кроме того, существующие законы не всегда позволяют урегулировать проблемы, с которыми сталкивается банк. Судебное разбирательство, в котором участвует банк, может повлечь определенные издержки, а судебное решение - отрицательные имущественные последствия. Законы, затрагивающие интересы банков и их клиентов, могут измениться. Банки особенно восприимчивы к правовым рискам, когда они приступают к проведению новых операций; при этом юридические права партнера по операциям, как правило, не вполне определены.

Риск признания кредитного договора и договоров обеспечения недействительными, невозврат кредита и неуплата процентов, отсутствие возможности обратить взыскание на предмет залога, привлечь к ответственности поручителя очень часто связаны с определенными правовыми недостатками, которыми обладает сторона, заключающая соответствующий договор. В практике довольно часто встречаются случаи, когда заемщик, заключивший кредитный договор и договор обеспечения и получивший денежные средства от банка, использует имеющиеся возможности, в том числе и правовые, для того чтобы такой договор был признан недействительным. Иски о признании сделок недействительными нередко выступают в качестве средства защиты недобросовестной стороны от требований своего контрагента по сделке, а также в качестве способа передела собственности.

Под риском понимается вероятность потери банком части финансовых ресурсов, недополучения доходов или произведения дополнительных расходов в результате осуществления операции по кредитованию и ее сопровождения.

К недостаткам, которые могут привести к оспариванию договора в суде, относятся отсутствие право - и дееспособности сторон по договору, пороки учредительных и правоустанавливающих документов, ненадлежащие корпоративные акты и т. д.

Именно поэтому банки-партнеры, кредитующие субъектов малого предпринимательства, до вступления в правоотношения с заемщиками для проверки правоспособности предпринимателей, полномочий должностных лиц, заключающих договоры, требуют от всех субъектов кредитной сделки (заемщика, залогодателя, поручителя) предоставления необходимых документов.

Как правило, таковыми являются:

- учредительные документы и зарегистрированные изменения и дополнения к ним (анализ основных документов, регулирующих деятельность предприятия, позволяет минимизировать риск заключения сделки от имени заемщика (залогодателя, поручителя) неуполномоченным лицом или с превышением полномочий и признания такой сделки недействительной по основаниям, предусмотренным ст. ст. 168 и 174 ГК РФ);

- свидетельство о регистрации, документ, подтверждающий внесение предприятия в Единый государственный реестр юридических лиц (при их отсутствии ставится под сомнение сам факт существования юридического лица);

- нотариально заверенная банковская карточка с образцами подписей уполномоченных лиц юридического лица, подписывающих договоры с банком-кредитором (этот документ позволяет установить идентичность подписи лица, подписавшего сделку, с подписью уполномоченного на заключение сделки лица);

- документы, подтверждающие избрание, назначение на должность и полномочия лиц, заключающих и подписывающих договоры с банком-кредитором (протокол общего собрания акционеров (участников) общества, заседания совета директоров);

- документы, подтверждающие госрегистрацию всех выпусков акций малого предприятия, являющегося акционерным обществом (проспект эмиссии акций, решение о выпуске, отчет об итогах выпуска ценных бумаг);

- выписка из реестра акционеров, содержащая сведения о лицах, владеющих акциями (долями) в уставном капитале юридического лица;

- баланс предприятия на последнюю отчетную дату (для осуществления расчета и в целях проверки сделки на предмет ее квалификации в качестве крупной для заемщика - малого предприятия);

- корпоративные решения уполномоченного органа малого предприятия о заключении кредитной или обеспечительной сделки в случае, если сделка будет являться крупной или заинтересованной для общества;

- договор (контракт) с руководителем юридического лица (если заключение такового предусмотрено уставом малого предприятия), содержащий права и обязанности (полномочия) руководителя, срок действия контракта;

- договоры аренды в случае, если предприятие осуществляет свою деятельность (размещает производство) на арендованных площадях и др.

При вступлении в правоотношения с залогодателем кредитная организация дополнительно требует от последнего предоставить:

- документы, подтверждающие право собственности на передаваемое в залог имущество (свидетельство о праве собственности, договоры купли-продажи, акты приема-передачи, паспорта транспортных средств);

- документы, подтверждающие отсутствие прав третьих лиц на закладываемое имущество;

- письменное согласие сособственника на залог имущества (супруга гражданина-предпринимателя), собственника на залог прав аренды имущества, находящегося в аренде;

- решение органа управлений залогодателя - акционерного общества о рыночной оценке имущества, передаваемого в залог;

- выписка из паспорта БТИ с планом объекта недвижимости (при залоге недвижимого имущества), справка БТИ об оценке предмета залога;

- договор аренды земельного участка, зарегистрированный государственным органом регистрации прав на недвижимое имущество, свидетельство о госрегистрации права аренды и др.

Если полномочия лица на совершение сделки ограничены договором либо полномочия органа юридического лица - его учредительными документами по сравнению с тем, как они определены в доверенности, в законе либо как они могут считаться очевидными из обстановки, в которой совершается сделка, и при ее совершении такое лицо или орган вышли за пределы этих ограничений, сделка может быть признана судом недействительной по иску лица, в интересах которого установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанных ограничениях.

Дополнительным примером ограничений по учредительным документам может служить Постановление Президиума ВАС РФ от 6 апреля 1999 г. N 329/99: исковые требования о признании недействительными кредитных договоров удовлетворены, так как договоры, подписанные лицами, вышедшими за пределы установленных для них учредительными документами ограничений, признаются недействительными.

Проблема недействительности сделок приобретает в последнее время все большую актуальность. О ее насущности убедительнее всего свидетельствует число судебных дел, в которых так или иначе затрагиваются вопросы о соответствии гражданско-правовых сделок нормам объективного права.

Примером признания недействительной сделки в связи с несоответствием закону может служить Постановление Президиума ВАС РФ от 18 мая 1999 г. N 737/99: договор поручительства, в котором поручительство дано за несуществующее юридическое лицо, является ничтожной сделкой.

Отметим, что существуют также особые риски по утрате поручительства или невозможности предъявления требований к поручителю в связи с увеличением ответственности поручителя без его согласия. Примером является Постановление Президиума ВАС от 9 июня 1998 г. N 1225/98: поскольку стороны по кредитным договорам не сообщили поручителю о продлении сроков возврата кредитов, следует считать, что поручительство прекратилось в связи с изменением объема ответственности поручителя.

Риск признания кредитного и обеспечительных договоров недействительными существует, если:

- отсутствует хотя бы одно существенное условие договора или не соблюдена его форма;

- не выполнены требования закона в отношении подписей сторон, отсутствует подпись главного бухгалтера (в соответствии с ч. 3 п. 3 ст. 7 ФЗ "О бухгалтерском учете" от 21 ноября 1996 г. N 129-ФЗ);

- сделка заключена при психическом расстройстве лица, подписавшего договор (ст. 171 ГК РФ), превышении правоспособности (ст. 173 ГК РФ), обмане, насилии, угрозе, злонамеренном соглашении сторон, стечении тяжелых обстоятельств (ст. 179 ГК РФ), ограниченной судом дееспособности гражданина (ст. 176 ГК РФ), неконтролируемом состоянии (ст. 177 ГК РФ), заблуждении лица (ст. 178 ГК РФ), есть основания признать сделку мнимой и притворной (ст. 170 ГК РФ).

Значительная часть малых предприятий, обращающихся за получением кредита и являющихся акционерными обществами, не имеют госрегистрации своих акций (проспектов эмиссии). Это влечет за собой отсутствие прав акционеров на акции. Исполнительные органы (генеральный директор, правление) акционерного общества, избранные акционерами, не имеющими прав на акции, не могут быть признаны правоспособными заключать сделки. Кроме того, сделки с акциями, выпуск которых не зарегистрирован, признаются недействительными.

В связи с отсутствием возможности обмена между банками и небанковскими кредитными организациями информацией о неблагонадежных клиентах значительно увеличивается риск невозврата кредитов.

С целью уменьшения кредитных рисков кредитных организаций, оказывающих финансовую поддержку малым предприятиям РФ, назрела необходимость создания государственной организации (бюро), владеющей информационным банком данных о неблагонадежных (недисциплинированных) клиентах (заемщиках), разработки и принятия Закона "О кредитных бюро" для создания системы раскрытия информации о добросовестности исполнения клиентами обязательств перед банками и иными лицами, внести в Федеральные законы "О банках и банковской деятельности" от 2 декабря 1990 г. N 395-1 (в ред. от 3 февраля 1996 г., с изм. от 30 июня 2003 г.) и "Об исполнительном производстве" от 21 июля 1997 г. N 119-ФЗ положения, предоставляющие возможность банкам и небанковским кредитным организациям обмениваться информацией о неблагонадежных клиентах, а также запрашивать информацию о своих потенциальных клиентах касательно наличия (отсутствия) возбужденных исполнительных производств в отношении этих лиц.

Заметим, что эффективная система обмена информацией о добросовестности исполнения участниками кредитного рынка способна обеспечить определенные преимущества. В частности, создается цивилизованная конкурентная среда для заемщиков, в которой добросовестные имеют неоспоримые преимущества перед недобросовестными, устанавливается равноправное информационное положение кредитора и заемщика - не только заемщики имеют возможность выбрать кредитора, но и кредитные организации имеют возможность выбирать заемщиков с теми или иными необходимыми качествами.

Целесообразно подчеркнуть, что только тщательное изучение всех документов, предоставляемых в банк-кредитор заемщиком, получение всеобъемлющей информации о потенциальном клиенте, юридический анализ кредитной сделки на всех ее этапах могут помочь в минимизации вышеуказанных рисков и предотвращении наступления негативных последствий.

------------------------------------------------------------------

Название документа