По решению суда налогоплательщик должен выплатить своему работнику среднюю заработную плату за время вынужденного прогула в связи с незаконным увольнением. Начисляется ли ЕСН на данные выплаты работнику?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 236 Налогового кодекса РФ объектом налогообложения для налогоплательщиков, указанных в абз. 2 и 3 пп. 1 п. 1 ст. 235 НК РФ, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые налогоплательщиками в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых лицам, указанным в пп. 2 п. 1 ст. 235 НК РФ), а также по авторским договорам.

Согласно п. 3 ст. 236 НК РФ данные выплаты не признаются объектом налогообложения у налогоплательщиков-организаций, если такие выплаты не отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль организаций в текущем отчетном (налоговом) периоде.

Статьей 394 Трудового кодекса РФ установлено, что в случае признания увольнения работника незаконным орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику компенсации в размере среднего заработка за все время вынужденного прогула.

Подпункт 2 п. 1 ст. 238 НК РФ содержит исчерпывающий перечень видов компенсационных выплат, не подлежащих налогообложению единым социальным налогом. Компенсационные выплаты в размере заработка за все время вынужденного прогула, выплачиваемые в случае признания увольнения работника незаконным, в данный перечень не включены.

Согласно официальной позиции Минфина России сумма среднего заработка, выплачиваемая за время вынужденного прогула в связи с незаконным увольнением, подлежит налогообложению единым социальным налогом в общеустановленном порядке (см. Письма Минфина России от 30.06.2009 N 03-04-08-01/41, от 24.04.2009 N 03-04-06-02/30, от 24.01.2007 N 03-04-06-02/6, от 27.10.2005 N 03-05-01-04/340, от 27.10.2005 N 03-05-02-04/191, от 11.04.2005 N 03-05-01-04/95).

Данную позицию разделяет также УФНС России по г. Москве (Письма от 11.09.2008 N 09-17/086275, от 26.08.2008 N 21-15/697).

В арбитражной практике также можно найти подтверждение данной позиции.

Так, ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 10.08.2007 N А29-9417/2006а указал, что выплаты за время вынужденного прогула по сути являются заработной платой работников, поэтому на них начисляется ЕСН.

Однако существует и противоположное мнение по данному вопросу.

Согласно данной позиции компенсации в виде выплаты среднего заработка за время вынужденного прогула не облагаются ЕСН.

Данную позицию поддерживало УМНС России по г. Москве (Письмо от 27.02.2004 N 28-11/12809 "О необложении единым социальным налогом и налогом на доходы физических лиц компенсаций, выплачиваемых работнику за время вынужденного прогула по причине незаконного увольнения") и поддерживают арбитражные суды (см. Постановления ФАС Московского округа от 07.05.2008 N КА-А40/3514-08, от 08.12.2008 N КА-А40/11341-08, от 17.07.2008 N КА-А40/6044-08, ФАС Центрального округа от 19.05.2005 N А54-4036/04-С18).

Таким образом, исходя из официальной позиции Минфина России, приходим к выводу, что ЕСН начисляется на среднюю заработную плату, выплаченную работнику по решению суда за время вынужденного прогула в связи с незаконным увольнением. Противоположную позицию налогоплательщику, очевидно, придется отстаивать в суде.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

11.08.2009