Является ли привлечение в предпринимательской деятельности четырех наемных работников нарушением индивидуальным предпринимателем условий применения УСН на основе патента, влекущим утрату права на ее применение?

Ответ: Согласно п. 2.1 ст. 346.25.1 Налогового кодекса РФ при применении упрощенной системы налогообложения на основе патента индивидуальный предприниматель вправе привлекать наемных работников, в том числе по договорам гражданско-правового характера, среднесписочная численность которых, определяемая в порядке, устанавливаемом федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в области статистики, не должна превышать за налоговый период пять человек.

Данная норма введена в ст. 346.25.1 НК РФ Федеральным законом от 22.07.2008 N 155-ФЗ (далее - Закон N 155-ФЗ) и действует с 01.01.2009. До указанной даты ст. 346.25.1 НК РФ право привлекать в предпринимательской деятельности наемных работников индивидуальному предпринимателю, применяющему упрощенную систему налогообложения на основе патента, предоставлено не было.

В соответствии с п. 9 ст. 346.25.1 НК РФ (в редакции, действующей до вступления в силу Федерального закона от 17.07.2009 N 165-ФЗ (далее - Закон N 165-ФЗ)) при нарушении условий применения упрощенной системы налогообложения на основе патента, в том числе привлечении в своей предпринимательской деятельности наемных работников (в том числе по договорам гражданско-правового характера) или осуществлении на основе патента вида предпринимательской деятельности, не предусмотренного в законе субъекта Российской Федерации, а также при неоплате (неполной оплате) одной трети стоимости патента в срок, установленный п. 8 данной статьи, индивидуальный предприниматель теряет право на применение упрощенной системы налогообложения на основе патента в периоде, на который был выдан патент.

Несмотря на внесенные Законом N 155-ФЗ в ст. 346.25.1 НК РФ изменения, из приведенного п. 9 не было исключено указание на такое нарушение условий применения упрощенной системы налогообложения индивидуальным предпринимателем на основе патента, влекущее утрату права на ее применение, как привлечение в своей предпринимательской деятельности наемных работников (в том числе по договорам гражданско-правового характера).

Законом N 165-ФЗ данное внутреннее противоречие норм ст. 346.25.1 НК РФ устранено.

Так, Законом N 165-ФЗ слова "в том числе привлечения в своей предпринимательской деятельности наемных работников (в том числе по договорам гражданско-правового характера)" исключены из п. 9 ст. 346.25.1 НК РФ, следовательно, из указанных в ст. 346.25.1 НК РФ оснований, по которым индивидуальный предприниматель может быть лишен права на применение упрощенной системы налогообложения на основе патента, исключено привлечение предпринимателем наемных работников (в том числе по договорам гражданско-правового характера).

Согласно п. 1 ст. 2 Закона N 165-ФЗ данные изменения вступают в силу по истечении одного месяца со дня его официального опубликования (опубликован в "Российской газете", N 133, 22.07.2009).

Исходя из п. 2 ст. 2 Закона N 165-ФЗ действие положения п. 9 ст. 346.25.1 НК РФ (в ред. Закона N 165-ФЗ) распространяется на правоотношения, возникшие с 01.01.2009.

Представляется, что фактически исключенное положение п. 9 ст. 346.25.1 НК РФ не подлежало применению и до вступления в силу Закона N 165-ФЗ, так как в ст. 346.25.1 НК РФ действовала более новая норма (п. 2.1 данной статьи), устанавливающая другое (по сравнению с п. 9 ст. 346.25.1 НК РФ) правовое регулирование рассматриваемой проблемы (действует правило о применении позднее принятого закона). Кроме того, в силу п. 7 ст. 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов).

Таким образом, привлечение в предпринимательской деятельности четырех наемных работников нарушением индивидуальным предпринимателем условий применения упрощенной системы налогообложения на основе патента, влекущим утрату права на ее применение, с 01.01.2009 не является.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

07.08.2009