В рамках встречной налоговой проверки налоговый орган запросил у индивидуального предпринимателя сведения и документы, касающиеся деятельности проверяемого налогоплательщика. Правомерно ли привлечение индивидуального предпринимателя к ответственности по п. 1 ст. 129.1 НК РФ за непредставление запрошенных документов, если они фактически отсутствуют?

Ответ: В соответствии с п. 1 ст. 93.1 Налогового кодекса РФ должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у контрагента или у иных лиц, располагающих документами (информацией), касающимися деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), эти документы (информацию).

Истребование документов (информации), касающихся деятельности проверяемого налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента), может проводиться также при рассмотрении материалов налоговой проверки на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа при назначении дополнительных мероприятий налогового контроля.

В случае если вне рамок проведения налоговых проверок у налоговых органов возникает обоснованная необходимость получения информации относительно конкретной сделки, должностное лицо налогового органа вправе истребовать эту информацию у участников этой сделки или у иных лиц, располагающих информацией об этой сделке (п. 2 ст. 93.1 НК РФ).

Пунктом 5 ст. 93.1 НК РФ предусмотрено, что лицо, получившее требование о представлении документов (информации), исполняет его в течение пяти дней со дня получения или в тот же срок сообщает, что не располагает истребуемыми документами (информацией).

Если истребуемые документы (информация) не могут быть представлены в указанный срок, налоговый орган по ходатайству лица, у которого истребованы документы, вправе продлить срок представления этих документов (информации).

Истребуемые документы представляются с учетом положений, предусмотренных п. 2 ст. 93 НК РФ.

Согласно п. 2 ст. 93 НК РФ истребуемые документы представляются в виде заверенных проверяемым лицом копий. Копии документов организации заверяются подписью ее руководителя (заместителя руководителя) и (или) иного уполномоченного лица и печатью этой организации, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации. В случае необходимости налоговый орган вправе ознакомиться с подлинниками документов.

Отказ лица от представления запрашиваемых при проведении налоговой проверки документов или непредставление их в установленные сроки признаются налоговым правонарушением и влекут ответственность, предусмотренную ст. 129.1 НК РФ (п. 6 ст. 93.1 НК РФ).

Пунктом 1 ст. 129.1 НК РФ установлена ответственность за неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) лицом сведений, которые в соответствии с НК РФ это лицо должно сообщить налоговому органу, при отсутствии признаков налогового правонарушения, предусмотренного ст. 126 НК РФ.

Из приведенных норм следует, что предусмотренная п. 1 ст. 129.1 НК РФ ответственность может быть применена, если у запрашиваемого лица соответствующие документы имеются в наличии и существует реальная возможность их представить.

В соответствии с п. 2 ст. 109, п. 2 ст. 111 НК РФ лицо не может быть привлечено к ответственности за совершение налогового правонарушения при отсутствии вины лица в совершении налогового правонарушения.

Перечень обстоятельств, исключающих вину лица в совершении налогового правонарушения, не является закрытым (пп. 4 п. 1 ст. 111 НК РФ).

При этом в силу п. 6 ст. 108 НК РФ лицо, привлекаемое к ответственности, не обязано доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Индивидуальный предприниматель объективно не мог представить налоговому органу затребованные документы, что, в свою очередь, исключает его вину в совершении правонарушения, предусмотренного п. 1 ст. 129.1 НК РФ.

Данный вывод подтверждается также судебной практикой.

В Постановлении ФАС Центрального округа от 12.05.2009 N А09-12352/2008 арбитражный суд пришел к выводу, что предприниматель, не представивший затребованные налоговым органом документы по причине их отсутствия, неправомерно привлечен к ответственности, предусмотренной ст. 129.1 НК РФ.

Суд отметил, что ответственность за неправомерное несообщение (несвоевременное сообщение) налоговому органу сведений может быть применена только в том случае, если запрашиваемые сведения имеются у налогоплательщика в наличии и есть реальная возможность их представить.

В Постановлении ФАС Поволжского округа от 11.09.2008 N А12-2894/08 признано недействительным решение налогового органа о привлечении организации к ответственности, предусмотренной ст. 129.1 НК РФ, за непредставление в установленные сроки запрашиваемых в рамках встречной проверки документов, поскольку организация, в соответствии с положениями ст. 93.1 НК РФ, сообщила налоговому органу об отсутствии истребуемых документов.

Как указал суд, налоговая ответственность для лица, получившего требование о представлении документов (информации), наступает либо в случае несвоевременного представления истребуемых документов, либо в случае отказа в их представлении при условии, что налогоплательщик истребуемыми документами располагает.

Аналогичные выводы содержатся также в Постановлениях ФАС Волго-Вятского округа от 05.05.2009 N А29-7381/2008, ФАС Поволжского округа от 29.07.2008 N А12-2895/08.

Таким образом, с учетом сложившейся арбитражной практики привлечение индивидуального предпринимателя к ответственности по п. 1 ст. 129.1 НК РФ за непредставление запрошенных документов, если они фактически отсутствуют, является неправомерным.

М. И.Дедусова

ООО "Юридическая компания

"Налоговая помощь"

07.08.2009