Организация заключила со своим работником договор возмездного оказания услуг, предметом которого является услуга, которую работник обязуется оказывать организации в свободное от работы время. Оплата по договору производится ежемесячно. Влияет ли порядок оплаты на возможность признания данного договора трудовым?

Ответ: Пунктом 1 ст. 421 Гражданского кодекса РФ установлена свобода в заключении договора.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (на основании п. 1 ст. 779 ГК РФ).

Статьей 56 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

Как указал ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 10.04.2007 N А69-297/06-3-7-10-Ф02-1797/07, договор возмездного оказания услуг действительно имеет сходство с трудовым договором, поскольку связан с выполнением определенных действий, которые, согласно ст. 780 ГК РФ, исполняются лично исполнителем и, как правило, не сопровождаются созданием овеществленного результата.

ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 24.11.2008 N А42-7515/2007 на основании норм ГК РФ и ТК РФ указал основные признаки, позволяющие разграничить трудовой договор и гражданско-правовые договоры:

прием на работу по трудовому договору производится по личному заявлению работника путем издания приказа (распоряжения) работодателя, по трудовому договору осуществляется зачисление работника на работу по определенной должности или профессии в соответствии со штатным расписанием, вносится запись в трудовую книжку работника о приеме его на работу;

выполнение работы определенного рода производится работником личным трудом, он включается в производственную деятельность предприятия, в отличие от гражданско-правового договора, в котором указывается индивидуальное конкретное задание (поручение, заказ и т. д.);

работник подчиняется внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность;

в трудовых отношениях обычно применяются тарифные ставки и оклады, в соответствии со ст. 136 ТК РФ заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца. По гражданско-правовым договорам об оказании услуг заказчик обязуется оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре, оплата производится обычно после окончания работы и составления акта выполненных работ (оказанных услуг);

в трудовых отношениях работнику предоставляются гарантии социальной защищенности.

Суды при решении вопроса о том, влияет ли порядок оплаты на возможность признания гражданско-правового договора трудовым, указывают, что тот факт, что расчет за оказанные услуги по договору производился ежемесячно, не может свидетельствовать о трудовом характере отношений (см., например, Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 27.08.2008 N А19-17965/07-20-Ф02-4147/08, Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.07.2008 N А42-7515/2007).

Таким образом, ежемесячный характер оплаты оказанных услуг по договору не может свидетельствовать о трудовом характере отношений.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

05.08.2009