Организация заключила со своим работником договор возмездного оказания услуг. Согласно договору работник организации обязуется за вознаграждение в свое личное время оказать определенную услугу. При этом обязанность подчиняться внутреннему трудовому распорядку организации договорами не предусмотрена. Результаты оказанных услуг оформляются актами. Возможно ли признание данного договора трудовым?

Ответ: По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги (п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса РФ).

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (п. 1 ст. 421 ГК РФ).

На основании нормы ст. 780 ГК РФ, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, исполнитель обязан оказать услуги лично.

Согласно ст. 56 Трудового кодекса РФ трудовой договор является соглашением между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 01.11.2006 N А33-4217/06-Ф02-5620/06-С1 выделил признаки, позволяющие разграничить трудовой договор и гражданско-правовой договор, среди которых присутствует организационный признак (подчинение работника внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность).

ФАС Московского округа в Постановлении от 05.05.2009 N КА-А40/3428-09 указал на гражданско-правовой характер договора, заключенного между работником и организацией, об оказании работником услуг в свободное от работы время.

ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 03.03.2008 N А31-1340/2007-15 отметил, что договор не соответствует установленному трудовым законодательством понятию трудового договора, поскольку в нем не согласована конкретная специальность в соответствии со штатным расписанием, не оговорено подчинение работника правилам внутреннего трудового распорядка, обеспечение работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством. Определением от 30.06.2008 N 7673/08 ВАС РФ признал данную позицию обоснованной.

УФНС России по г. Москве в Письме от 25.12.2007 N 21-11/123985@ указало, что гражданско-правовой договор не может содержать условия о том, что исполнитель обязан соблюдать правила внутреннего трудового распорядка. А при его наличии такой договор может быть переквалифицирован в трудовой.

Исходя из изложенного договор, заключенный между организацией и ее работником, об оказании работником определенных услуг в свободное от работы время, является по своему характеру гражданско-правовым. Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, что данный договор не может быть переквалифицирован в трудовой.

Л. Л.Горшкова

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

04.08.2009