В акте выездной налоговой проверки налоговым органом отражено, что действия ООО направлены на получение необоснованной налоговой выгоды за счет приобретения у недобросовестной организации А по договору поставки газового конденсата. Вывод инспекции о недобросовестности организации А основан на том, что организация не сдает налоговую отчетность в течение двух налоговых периодов, зарегистрирована по адресу массовой регистрации, руководитель управляет еще несколькими организациями. При этом ООО представило проверяющим копии документов, которыми не только подтверждается сам факт осуществления сделки, но доказывается, что приобретенный газовый конденсат был передан в производство, переработан в нефтепродукты, которые затем были реализованы, и сумма выручки от их реализации отражена в учете. Налоговый орган факт сделки не оспаривает. До осуществления сделки по приобретению газового конденсата ООО были получены от организации А заверенные копии учредительных документов и выписки ЕГРЮЛ. Прав ли налоговый орган?

Ответ: Согласно п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" факт нарушения контрагентом налогоплательщика своих налоговых обязанностей сам по себе не является доказательством получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности и ему должно было быть известно о нарушениях, допущенных контрагентом, в частности, в силу отношений взаимозависимости или аффилированности налогоплательщика с контрагентом.

Налоговая выгода может быть также признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что деятельность налогоплательщика, его взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей.

В данном случае тот факт, что до осуществления сделки по приобретению газового конденсата ООО были получены от организации А заверенные копии учредительных документов и выписки ЕГРЮЛ, свидетельствует о том, что ООО действовало с должной осмотрительностью и осторожностью.

Кроме того, как следует из вопроса, налоговый орган не ставит под сомнение отсутствие взаимозависимости или аффилированности ООО и организации А.

Критерий преимущественного совершения операций с проблемными контрагентами ни в нормативных актах, ни в рекомендациях высших судебных инстанций не раскрывается. Однако в правоприменительной практике решения принимаются в пользу налогоплательщика, если налоговый орган сомневается только в одном поставщике (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.05.2007 N Ф04-3011/2007(34267-А46-23)).

В данном случае налоговый орган ставит под сомнение добросовестность только одного контрагента (организацию А).

Кроме того, налоговый орган в акте проверки не оспаривает как таковой факт совершения ООО сделки.

Учитывая изложенное, факты, свидетельствующие о недобросовестности организации А, сами по себе не свидетельствуют о получении ООО необоснованной налоговой выгоды.

Следовательно, позиция налогового органа, отраженная в акте налоговой проверки по данному эпизоду, является неверной.

Однако следует учитывать, что при отсутствии официальной позиции государственных органов по данному вопросу имеет место противоположная судебная практика (см., например, Постановления Президиума ВАС РФ от 11.11.2008 N 9299/08 по делу N А40-16436/07-107-121; ФАС Северо-Западного округа от 04.12.2008 по делу N А05-4720/2008; от 20.10.2008 по делу N А56-5511/2008; ФАС Московского округа от 14.05.2009 N КА-А40/3830-09-2 по делу N А40-21544/08-108-67; от 13.03.2009 N КА-А40/301-09 по делу N А40-15716/08-126-52). Таким образом, в случае спора с налоговым органом вопрос о признании добросовестности налогоплательщика может быть разрешен судом по-разному в зависимости от фактических обстоятельств конкретного дела.

О. А.Королева

Советник государственной

гражданской службы РФ

2 класса

30.07.2009