По результатам выездной налоговой проверки индивидуального предпринимателя налоговым органом принято решение о доначислении предпринимателю налогов по общей системе налогообложения, а именно НДС, ЕСН, НДФЛ. Основанием для принятия решения явилось отсутствие заявления предпринимателя о переходе на УСН. Предприниматель утверждает, что такое заявление он подавал, но доказательств представить не может. Кроме того, на протяжении двух предшествующих лет налоговый орган принимал у предпринимателя налоговые декларации по УСН и проводил камеральные проверки. Правомерно ли решение налогового органа?

Ответ: Согласно п. 1 ст. 346.11 Налогового кодекса РФ упрощенная система налогообложения организациями и индивидуальными предпринимателями применяется наряду с иными режимами налогообложения, предусмотренными законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Переход к упрощенной системе налогообложения или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном гл. 26.2 НК РФ.

Пунктом 1 ст. 346.12 НК РФ установлено, что плательщиками признаются организации и индивидуальные предприниматели, перешедшие на упрощенную систему налогообложения и применяющие ее в порядке, установленном настоящей главой.

При этом в силу п. 2 данной статьи организация имеет право перейти на упрощенную систему налогообложения, если по итогам девяти месяцев того года, в котором организация подает заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения, доходы, определяемые в соответствии со ст. 248 НК РФ, не превысили 15 млн руб. (с учетом индексации на коэффициент-дефлятор).

Согласно п. 1 ст. 346.13 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на УСН, подают в период с 1 октября по 30 ноября года, предшествующего году, начиная с которого налогоплательщики переходят на УСН, в налоговый орган по месту своего нахождения (месту жительства) заявление.

Пунктом 2 ст. 346.13 НК РФ установлено, что вновь созданная организация и вновь зарегистрированный индивидуальный предприниматель вправе подать заявление о переходе на УСН в пятидневный срок с даты постановки на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе, выданном в соответствии с абз. 2 п. 2 ст. 84 НК РФ. В этом случае организация и индивидуальный предприниматель вправе применять УСН с даты постановки их на учет в налоговом органе, указанной в свидетельстве о постановке на учет в налоговом органе.

Поскольку переход на упрощенную систему налогообложения при соблюдении установленных ст. ст. 346.11 - 346.13 НК РФ условий осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно, суды делают вывод о том, что отсутствие заявления налогоплательщика о переходе на эту систему налогообложения при совершении иных действий, свидетельствующих о применении данной системы, не влечет запрета в применении спорной системы налогообложения и доначисления налогов, подлежащих уплате по общей системе налогообложения (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 29.12.2008 N КА-А41/12325-08, в котором суд отметил, что правовые последствия неподачи налогоплательщиком в налоговый орган заявления о возможности применения УСН НК РФ не определены, и применил п. 7 ст. 3 НК РФ; Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.12.2008 N А56-2756/2008).

Таким образом, по нашему мнению, решение налогового органа является неправомерным.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

17.07.2009