Возникают ли обязательства налогового агента в целях исчисления налога на прибыль у материнской компании - резидента РФ при оказании безвозмездной денежной помощи дочерней компании - нерезиденту? Дочерняя компания зарегистрирована в Австрии. Материнская компания владеет 100% долей в уставном капитале дочерней компании

Ответ: Налоговый кодекс РФ освобождает от обложения налогом на прибыль доходы в виде имущества, полученного российской организацией безвозмездно от учредителя, владеющего более 50% уставного капитала первой организации (пп. 1 п. 11 ст. 251 НК РФ).

Однако НК РФ не содержит аналогичной нормы, предоставляющей льготу иностранным организациям, безвозмездно получающим имущество от своих российских учредителей.

Исходя из положений пп. 10 п. 1 ст. 309 НК РФ безвозмездная финансовая помощь, оказанная российской организацией своей дочерней организации, зарегистрированной за рубежом, признается доходом от источника в РФ, облагаемым налогом на прибыль у источника выплаты - налогового агента.

Между тем указанную норму следует применять с учетом положений международных договоров РФ, поскольку согласно ст. 7 НК РФ они имеют приоритет над нормами национального законодательства. Поэтому если соответствующим международным договором, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные НК РФ и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров.

В настоящее время между Правительством РФ и Правительством Австрийской Республики действует Конвенция об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал от 13.04.2000 (далее - Конвенция).

Конвенция не предусматривает напрямую порядок налогообложения финансовой помощи, безвозмездно предоставленной предприятием одного Договаривающегося государства предприятию другого Договаривающегося государства. Поэтому в рассматриваемом случае следует применять ст. 21 Конвенции "Другие доходы".

Согласно п. 1 ст. 21 Конвенции виды доходов резидента Договаривающегося государства, независимо от источника их возникновения, о которых не говорится в иных статьях Конвенции, подлежат налогообложению только в этом государстве.

Таким образом, доходы в виде безвозмездной финансовой помощи, полученные австрийской компанией от российской материнской компании, подлежат налогообложению на территории Австрии. Следовательно, обязанностей налогового агента у российской компании в данном случае не возникает. А значит, исчислять и удерживать налог на прибыль из дохода, выплачиваемого австрийской компании, организация не обязана.

Обращаем также внимание, что воспользоваться правом не удерживать налог с доходов, выплаченных дочерней организации, организация сможет при условии, что до момента выплаты в ее распоряжении будет документ, подтверждающий факт постоянного местонахождения дочерней организации в Австрии (пп. 4 п. 2 ст. 310, п. 1 ст. 312 НК РФ).

Этим документом может быть справка о местонахождении по форме, которая установлена законодательством Австрии, или она может быть составлена в произвольном виде с указанием необходимых данных. Об этом сказано в абз. 3 - 5 п. 5.3 разд. II Методических рекомендаций налоговым органам по применению отдельных положений главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций, утвержденных Приказом МНС России от 28.03.2003 N БГ-3-23/150 (далее - Методические рекомендации).

Справка должна быть заверена компетентным органом Австрии - в данном случае федеральным министром финансов или его уполномоченным представителем (пп. "i" п. 1 ст. 3 Конвенции).

Также на справке должен быть проставлен апостиль - штамп, подтверждающий подлинность подписей. В ином случае данная справка должна быть легализована в дипломатическом представительстве или консульстве РФ, находящемся за рубежом (п. 5.3 разд. II Методических рекомендаций).

Добавим, что действующее законодательство о валютном регулировании и контроле не запрещает резидентам предоставлять нерезидентам безвозмездную помощь и не устанавливает ограничения для осуществления соответствующих валютных операций. Действует общее правило о свободном осуществлении валютных операций согласно ст. 6 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле".

При этом для российской компании расходы по оказанию финансовой помощи не будут учитываться при определении налоговой базы в целях налогообложения по налогу на прибыль (п. 16 ст. 270 НК РФ).

Е. А.Скаковская

Аудиторско-консалтинговая компания

"Бейкер Тилли Русаудит"

29.06.2009