Организация (ООО) выиграла аукцион на право пользования участком недр. Предоставление недр в пользование было оформлено соответствующей лицензией, выданной компании в порядке, установленном Законом РФ от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах". По условиям аукциона все участники обязаны были внести задаток, обеспечивающий выплату им в установленные сроки разового платежа. Участникам, проигравшим аукцион, задаток был возвращен. Задаток, внесенный обществом, был зачтен в счет уплаты разового платежа. Может ли организация учесть затраты в сумме разового платежа (равного сумме задатка) в стоимости лицензии, которая в целях исчисления налога на прибыль учитывается в качестве нематериального актива?

Ответ: Перечень расходов, который формирует первоначальную стоимость лицензии, учитываемую компанией в качестве нематериального актива, приведен в ст. 325 Налогового кодекса РФ.

К расходам, осуществляемым в целях приобретения лицензии, в частности, относятся:

- расходы, связанные с предварительной оценкой месторождения;

- расходы, связанные с проведением аудита запасов месторождения;

- расходы на разработку технико-экономического обоснования (иных аналогичных работ), проекта освоения месторождения;

- расходы на приобретение геологической и иной информации;

- расходы на оплату участия в конкурсе.

Указанный перечень не является закрытым, следовательно, в состав расходов, связанных с получением лицензии, могут быть включены и иные расходы, понесенные в целях получения лицензии.

При аукционной системе предоставления прав пользования недрами победителем признается претендент, предложивший наибольший размер разового платежа за право пользования недрами. Это установлено п. 3.22 Методических рекомендаций по подготовке условий и порядку проведения конкурсов и аукционов на право пользования участками недр, утвержденных Распоряжением МПР России от 14.11.2002 N 457-р (далее - Методические рекомендации), и следует из абз. 9 ст. 13.1 Закона РФ от 21.02.1992 N 2395-1 "О недрах" (далее - Закон о недрах).

В качестве обеспечительной меры по уплате претендентом разового платежа условиями аукциона может предусматриваться внесение задатка (п. 3.27 Методических рекомендаций). По завершении аукциона задаток возвращается всем его участникам, за исключением победителя. Сумма задатка, внесенная по условиям аукциона победителем, учитывается при выплате им разового платежа за право пользования недрами (п. 12.4 Методических рекомендаций).

Таким образом, величина предложенной участником аукциона суммы разового платежа является одним из основных критериев выявления победителя аукциона. При этом уплата объявленной суммы разового платежа гарантирована (обеспечена) уплатой задатка. Заявленная и гарантированная таким образом сумма является необходимым условием для получения лицензии. В противном случае оснований для получения лицензии не имеется. Следовательно, сумма разового платежа, по нашему мнению, может быть учтена в стоимости лицензии как расход, осуществленный в целях приобретения лицензии.

Однако необходимо отметить, что контролирующие органы высказывают прямо противоположную точку зрения по этому вопросу.

Так, в Письме Минфина России от 25.03.2008 N 03-03-06/1/200 главное финансовое ведомство указывает, что, "поскольку уплата разовых платежей является лицензионным требованием и условием, то есть является обязательством лицензиата по уже имеющейся лицензии, уплата таких разовых платежей не может рассматриваться как расход, осуществленный в целях приобретения лицензии". По мнению Минфина России, сумму разового платежа организации следует учитывать в составе прочих расходов. Аналогичные выводы содержатся и в Письмах Минфина России от 05.06.2008 N 03-03-06/1/351, от 30.12.2008 N 03-03-04/7.

Аналогичная позиция находит свое отражение и в арбитражной практике. В частности, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 12.01.2005 N Ф04-9286/2004(7515-А75-15) указал, что "уплата разового платежа относится исключительно к лицензионным требованиям и условиям, это обязательство лицензиата по уже имеющейся лицензии, а не расход в целях приобретения лицензии. Поскольку разовый платеж не входит в расходы, связанные с процедурой участия в конкурсе, которые формируют стоимость лицензионного соглашения (лицензии), следовательно, он в целях налогообложения подлежит включению в расходы единовременно".

Таким образом, предлагаем налогоплательщику самостоятельно принять решение на основе вышеизложенной информации. При этом согласно ст. ст. 137 и 138 НК РФ каждое лицо имеет право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц в вышестоящий налоговый орган (вышестоящему должностному лицу) или в суд, если, по мнению этого лица, такие акты, действия или бездействие нарушают его права.

Е. А.Скаковская

Аудиторско-консалтинговая компания

"Бейкер Тилли Русаудит"

29.06.2009