Налогоплательщик ЕНВД в принадлежащем ему нежилом помещении, одновременно осуществляет два вида деятельности - розничную торговлю автозапчастями, облагаемую ЕНВД, и реализацию подакцизных товаров (моторные масла), подлежащую налогообложению по упрощенной системе. Им ведется раздельный учет доходов, получаемых от указанных видов деятельности. Налоговым органом по результатам камеральной налоговой проверки вынесено решение о привлечении к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 НК РФ, в виде взыскания штрафа, доначислении налога и пеней. Основанием для вынесения указанного решения послужил вывод налогового органа о занижении предпринимателем при исчислении ЕНВД физического показателя "площадь торгового зала". Доначисляя ЕНВД, налоговый орган использовал показатель "площадь торгового зала" исходя из общих размеров помещения, так как действующим законодательством не предусмотрена корректировка физического показателя в случае, если налогоплательщик осуществляет на той же площади другую предпринимательскую деятельность. Правомерно ли корректировать физический показатель "площадь торгового зала" при исчислении ЕНВД в случае, если налогоплательщик осуществляет на той же площади другую предпринимательскую деятельность, подпадающую под иной режим налогообложения?

Ответ: Согласно ст. 346.29 Налогового кодекса РФ налоговой базой для исчисления суммы ЕНВД признается величина вмененного дохода, рассчитываемая как произведение базовой доходности по определенному виду предпринимательской деятельности, исчисленной за налоговый период, и величины физического показателя, характеризующего данный вид деятельности.

В соответствии со ст. 346.27 НК РФ под площадью торгового зала понимается часть магазина, павильона (открытой площадки), занятая оборудованием, предназначенным для выкладки, демонстрации товаров, проведения денежных расчетов и обслуживания покупателей, площадь контрольно-кассовых узлов и кассовых кабин, площадь рабочих мест обслуживающего персонала, а также площадь проходов для покупателей. Площадь подсобных, административно-бытовых помещений, а также помещений для приема, хранения товаров и подготовки их к продаже, в которых не производится обслуживание покупателей, не относится к площади торгового зала.

Таким образом, из смысла данной нормы права следует, что обязательным признаком отнесения площадей к категории "площадь торгового зала" и учета при исчислении ЕНВД является фактическое использование площадей при осуществлении торговли.

Согласно ст. 346.27 НК РФ площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов. К инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети (организации общественного питания), содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

В соответствии с официальной позицией Минфина России гл. 26.3 НК РФ не предусматривает распределения площади торгового зала (зала обслуживания посетителей) в случае осуществления на одной и той же площади нескольких видов предпринимательской деятельности. В связи с этим при осуществлении предпринимательской деятельности в сфере услуг общественного питания и розничной торговли на одной площади зала исчисление единого налога на вмененный доход по оказанию услуг общественного питания производится исходя из общей площади зала обслуживания посетителей, а по розничной торговле - исходя из общей площади торгового зала (Письмо от 03.07.2008 N 03-11-04/3/311).

Данный подход Минфина России касается вопроса, в котором налогоплательщик осуществляет оба вида деятельности, подпадающие под ЕНВД. Однако представляется возможным распространить выводы, изложенные в данном Письме, и на ситуации, когда налогоплательщик осуществляет виды деятельности, подлежащие разным налоговым режимам.

В судебной практике нет единообразия по данному вопросу.

Часть судов приходит к выводу, что неправомерно корректировать физический показатель "площадь торгового зала" при исчислении ЕНВД в случае, если налогоплательщик осуществляет на той же площади другую предпринимательскую деятельность, подпадающую под иной режим налогообложения. Исчисление ЕНВД необходимо производить из общей площади всего помещения, используемого налогоплательщиком (см. Постановления ФАС Поволжского округа от 26.06.2007 N А55-14864/06-34, ФАС Северо-Кавказского округа от 14.05.2007 N Ф08-967/2007-588А, ФАС Западно-Сибирского округа от 22.03.2007 N Ф04-1608/2007(32645-А70-27), ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2007 N А43-23142/2006-40-938, ФАС Московского округа от 13.12.2007 N КА-А41/12754-07, ФАС Уральского округа от 29.04.2008 N Ф09-2951/08-С3).

Другая часть судов встает на сторону налогоплательщика в данном вопросе и высказывается за правомерность корректировки данного показателя, исходя из видов предпринимательской деятельности, осуществляемых налогоплательщиком.

Так, например, ФАС Уральского округа в Постановлении от 18.08.2008 N Ф09-5739/08-С3 пришел к выводу, что если порядок определения спорного физического показателя при одновременном осуществлении в одном помещении видов деятельности, подпадающих под разные системы налогообложения, законодательно не определен, то у налогового органа отсутствовали основания для начисления налогоплательщику ЕНВД, исходя из всей общей площади используемого помещения. При этом суд указал, что налогоплательщик при исчислении налоговой базы по ЕНВД вправе определять величину физического показателя площади торгового зала пропорционально выручке, получаемой непосредственно от деятельности, облагаемой ЕНВД.

Таким образом, исходя из официальной позиции Минфина России, приходим к выводу, что неправомерно корректировать физический показатель "площадь торгового зала" при исчислении ЕНВД в случае, если налогоплательщик осуществляет на той же площади другую предпринимательскую деятельность, подпадающую под иной режим налогообложения. Ввиду отсутствия единообразия в судебной практике противоположную позицию налогоплательщику, очевидно, придется доказывать в суде.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

18.06.2009