Налогоплательщик, применяющий ЕНВД, согласно договорам аренды и техническим паспортам, использует для осуществления розничной купли-продажи два зала в одном торговом центре, каждый из которых не превышает 150 кв. м. При этом указанные торговые залы относятся к одному объекту розничной торговли. Решением налогового органа налогоплательщик привлечен к ответственности. Основанием для принятия решения послужил вывод налогового органа о неправомерном применении налогоплательщиком налогообложения в виде уплаты ЕНВД, так как используемая для розничной торговли площадь торгового зала превышает 150 кв. м. Правомерно ли суммирование площади указанных помещений в данном случае?

Ответ: Согласно пп. 6 п. 2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении розничной торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала не более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли. Для целей гл. 26.3 НК РФ розничная торговля, осуществляемая через магазины и павильоны с площадью торгового зала более 150 квадратных метров по каждому объекту организации торговли, признается видом предпринимательской деятельности, в отношении которого единый налог не применяется.

В соответствии со ст. 346.27 НК РФ для целей гл. 26.3 под площадью торгового зала понимается площадь всех помещений и открытых площадок, используемых налогоплательщиком для торговли, определяемая на основе инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

Согласно ст. 346.27 НК РФ площадь торгового зала определяется на основании инвентаризационных и правоустанавливающих документов.

В целях гл. 26.3 НК РФ к инвентаризационным и правоустанавливающим документам относятся любые имеющиеся у организации или индивидуального предпринимателя документы на объект стационарной торговой сети, содержащие необходимую информацию о назначении, конструктивных особенностях и планировке помещений такого объекта, а также информацию, подтверждающую право пользования данным объектом (договор купли-продажи нежилого помещения, технический паспорт на нежилое помещение, планы, схемы, экспликации, договор аренды (субаренды) нежилого помещения или его части (частей), разрешение на право обслуживания посетителей на открытой площадке и другие документы).

Ранее согласно официальной позиции Минфина России, в случае если для осуществления розничной торговли оформлено несколько отдельных правоустанавливающих документов на приобретенные (арендуемые) помещения, в каждом из которых площадь торгового зала не превышает 150 квадратных метров, и в каждом зале предполагается установить отдельный контрольно-кассовый аппарат, то данные помещения рассматриваются как отдельные объекты организации торговли, и, соответственно, площадь торгового зала в целях применения гл. 26.3 НК РФ должна определяться отдельно по каждому объекту организации торговли. В случае если для осуществления розничной торговли оформлен один правоустанавливающий документ на все помещения, то в целях применения гл. 26.3 НК РФ указанные помещения рассматриваются как один объект организации торговли, и при определении площади торгового зала суммируется площадь всех помещений, используемых для торговли (Письмо Минфина России от 27.01.2006 N 03-11-05/24).

В Письме от 07.05.2007 N 03-11-04/3/142 Минфин России отметил, что площади торговых залов учитываются в целях применения системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности раздельно в том случае, если в указанных объектах торговли установлены отдельные аппараты контрольно-кассовой техники.

Налоговые органы также поддерживают указанную позицию (см. Письма УФНС России по Московской области от 27.02.2007 N 24-17/0179, от 01.09.2006 N 22-19-И/0393).

Однако в своих более поздних Письмах Минфин России изменил свою позицию. В Письме от 14.02.2008 N 03-11-04/3/71 он указывает, что если согласно инвентаризационным документам арендуемые организацией торговые залы, расположенные на разных этажах одного здания, относятся к одному объекту розничной торговли, имеющему торговый зал (магазину или павильону), то для целей исчисления единого налога на вмененный доход определяется общая площадь этих залов. Если арендуемые торговые залы относятся к разным объектам торговли, то при исчислении единого налога на вмененный доход площадь торгового зала учитывается отдельно по каждому объекту торговли (магазину или павильону).

Некоторые суды в подобных ситуациях обращают внимание именно на признаки обособленности помещений, в которых осуществляется торговля (см., например, Постановление ФАС Поволжского округа от 28.09.2006 N А12-5432/06-С10).

ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 10.06.2008 N Ф04-2848/2008(4726-А67-29) пришел к выводу, что налогоплательщик осуществляет розничную торговлю через объекты торговли, каждый из которых имеет площадь не более 150 квадратных метров. При этом тот факт, что на помещения оформлен один технический паспорт и заключен один договор аренды на помещение, не дает оснований для суммирования торговых площадей. Суд исходил из того, что часть площади используется под продуктовый отдел, часть - под отдел бытовой химии, каждый отдел расположен в обособленном помещении, имеющем самостоятельные подсобные помещения, имеет различный режим работы, отдельный штат работников, различный ассортимент (см. также Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.06.2006 N Ф04-3328/2006(23297-А27-35)).

В то же время ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 07.10.2008 N Ф04-3608/2008(13285-А81-29) делает выводы о неправомерности суммирования рассматриваемых помещений на основе правоустанавливающих документов, что не соответствует обновленной позиции Минфина России.

Таким образом, исходя из официальной позиции Минфина России, приходим к выводу, что так как в рассматриваемом случае торговые залы относятся к одним и тем же объектам торговли, то суммирование площадей указанных помещений является правомерным. Противоположную позицию налогоплательщику, очевидно, придется отстаивать в суде.

Ю. М.Лермонтов

Минфин России

18.06.2009